KİK Kararı: 2011/UY.I-2872

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/059
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 22.08.2011
Karar No : 2011/UY.I-2872
BAŞVURU SAHİBİ:
ÇEMSAN ISI SAN. VE MÜH. HİZ. TİC. LTD. ŞTİ., ÜSKÜDAR CAD., AYGÜNLER İŞMERKEZİ, NO:16/12 KARTAL/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul İl Özel İdaresi İmar Yatırım ve İnşaat Daire Başkanlığı Yapı Kontrol Müdürlüğü, Hırka-i Şerif Mah., Adnan Menderes (Vatan) Bulvarı, No:64 34091 Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/60261 İhale Kayıt Numaralı "İstanbul Esenler Kemer Mahallesi İlköğretim Okulu (İÖO. İ.N.02/610603-FEM-ÇYİ/2011-02 Özel Tip) Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[24.93].(0262)./2011-37Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul İl Özel İdaresi İmar Yatırım ve İnşaat Daire Başkanlığı Yapı Kontrol Müdürlüğütarafından 20.05.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İstanbul Esenler Kemer Mahallesi İlköğretim Okulu (İÖO. İ.N.02/610603-FEM-ÇYİ/2011-02 Özel Tip) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Çemsan Isı San. ve Müh. Hiz. Tic. Ltd. Şti.’nin 05.07.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 15.07.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.07.2011tarih ve 35333sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; firmaları tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen şirket müdürü Metin Yeşilova’nın, ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıl boyunca görev yapmış olma şartını karşılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak anılan şahsın 13.08.2007 tarihinden beri şirketin % 51 hissesine sahip ortağı olduğu, bu durumda Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre müdürlük görevinde geçirilen süre yerine ortaklık statüsünde geçen süre esas alınarak değerlendirme yapılması gerektiği dolayısıyla değerlendirme dışı bırakılmalarının mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinin; “Asgari yeterlik kriteri olarak 1 adet Anahtar Teknik Personele ait bilgi ve belgelerin verilmesi (bu personelin en az 5 yıl deneyimli 1 adet İnşaat Mühendisi veya Mimar olması) gerekmektedir… Anahtar Teknik Personelin en az 5 yıl deneyimli olması yeterlidir…” şeklinde düzenlendiği görülmektedir.

Başvuru sahibi firma olan Çemsan Isı San. ve Müh. Hiz. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında; anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel olarak gösterilen şirket müdürü mimar Metin Yeşilova’nın deneyim süresini tevsik eden ilgili meslek odasından alınan oda kayıt belgesi, anılan şahsın ihale ilan tarihinden önceki 1 yıl boyunca mezkur şirketin kesintisiz olarak % 50’ den fazla hissesine sahip ortağı olduğunu tevsik eden SMMM onaylı ortaklık durum belgesi ve anahtar teknik personel beyannamesi sunulduğu görülmektedir.

İdare, 24.06.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile şirket müdürü Metin Yeşilova’nın istekli şirket bünyesinde müdürlük statüsünde geçirdiği sürenin ihale ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıl olma şartını karşılamadığı gerekçesiyle anılan isteklinin teklifini değerlendirme dışı bırakmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinin 1 inci fıkrasında; “ İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez. ” hükmü,

Aynı Yönetmelik maddesinin 7 nci fıkrasında ise; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi, yukarıda alıntısı yapılan Yönetmelik maddesinin 7 nci fıkrasında yer alan; “… bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri…ile tevsik edilir.” ifadesindeki “ veya ortaklık süreleri” ibaresinden yola çıkarak; ortaklık statüsünde geçirilen sürenin, aynı Yönetmelik maddesinin 1 inci fıkrasında hüküm altına alınan “ ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca … mühendis veya mimar çalıştırmış olması” şartını karşılayacağı sonucuna ulaşmıştır.

Ancak, bahsi geçen Yönetmelik düzenlemelerinde, ortaklık statüsünde geçen sürenin söz konusu kriteri karşılama imkanı şahıs şirketlerine hasredilmiştir. Zira, şahıs şirketlerinde ortakların tamamı, aksi sözleşmede belirtilmediği müddetçe şirketi yönetme ve temsil etme hak ve sorumluluğuna sahiptir. Kaldı ki, Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.4 üncü maddesinde, yukarıda alıntısı yapılan Yönetmelik maddesinin 7 nci fıkrasına atıf yapılmış, maddenin devamında; “… hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerdeki diğer mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur.” açıklaması yapılarak, ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıldır şirketi temsile yetkili olmayan ortakların salt ortaklık statüsüne dayanılarak anahtar teknik personel olarak gösterilemeyeceği hususu açıklığa kavuşturulmuştur.

Yukarıda yer alan tespitler ve alıntısı yapılan mevzuat düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmamıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İstekli firmalardan Yılmazer İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş.’nin anahtar teknik personel olarak gösterdiği inşaat işlerinden sorumlu genel müdür Levent Ayyıldız’ın bahsi geçen genel müdürlük görevini ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıldır sürdürdüğü hususu tevsik edilmemiştir. Anılan şahsın, 08.12.2010 tarihinde Yılmazer İnş. A.Ş.’ye devrolunarak tasfiyesiz infisah eden Eko Çevre Endüstrisi San. ve Tic. A.Ş. bünyesinde 31.12.2009 tarihinden itibaren genel müdürlük görevini yürüttüğü, teklif dosyası kapsamında sunulan belgelerden anlaşılmaktadır. Ancak birleşmenin hüküm ifade ettiği 08.12.2010 tarihinden sonra Yılmazer İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş. yönetim kurulu tarafından hangi tarihte genel müdürlük ile görevlendirildiğine ilişkin herhangi bir belge sunulmamıştır.

Bir diğer istekli Renktaş İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel olarak gösterdiği Tuna Baykurt tarafından düzenlenen anahtar teknik personel beyannamesinde; “İhalenin anahtar teknik personel olarak görev yaptığım Şen Mermer Gıda Tur. Ltd. Şti. üzerinde kalması halinde başka bir gerçek ya da tüzel kişinin bünyesinde çalışmayacağım.” şeklinde taahhüt verildiği, diğer bir ifadeyle söz konusu anahtar teknik personel beyannamesinin usulüne uygun düzenlenmediği tespit edilmiştir.

Yine, istekli İlba İnş. Tur. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen şirket müdürü Yasin Akdemir’in mesleki deneyim süresini tevsik etmek üzere sunulan ilgili meslek odası kayıt belgesinden, anılan şahsın odaya 05.12.2006 tarihinde kaydolduğu hususu anlaşılmaktadır. İhale ilan tarihinin 26.04.2011 olduğu göz önünde bulundurulduğunda, idari şartnamede “ Anahtar Teknik Personelin en az 5 yıl deneyimli olması yeterlidir.” şeklinde öngörülen şartın karşılanmadığı görülmüştür.

Bu çerçevede, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi hükümleri uyarınca yukarıda anılan isteklilerin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir. Kalan geçerli teklifler esas alınarak sınır değer yeniden 2.375.299,10 TL olarak hesaplanmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Yılmazer İnş. Taah. Tic. ve San. A.Ş., Renktaş İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. ve İlba İnş. Tur. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti.’ nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi