KİK Kararı: 2011/UY.I-1883

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/044
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 06.06.2011
Karar No : 2011/UY.I-1883 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
NESCE İNŞAAT ENERJİ VE TİC. A.Ş., İLKBAHAR MAH. 571 CAD. 608 SOK. No:8 ORAN/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
IĞDIR ÜNİVERSİTESİ Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı, Cumhuriyet Mah. Rızayalçın Cad. 76000 IĞDIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/36596 İhale Kayıt Numaralı "IĞDIR ÜNİVERSİTESİ SUVEREN KAMPUS ALANI ALTYAPI" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.05.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[15.50].(0217)./2011-23E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Iğdır Üniversitesi Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 07.04.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Iğdır Üniversitesi Suveren Kampus Alanı Altyapı” ihalesine ilişkin olarak Nesce İnşaat Enerji ve Tic. A.Ş.’nin 21.04.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.04.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.05.2011 tarih ve 24241 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.05.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalede, anahtar teknik personele ilişkin sunulması istenilen anahtar teknik personel listesi (Standart Form KİK025.1/Y) ve anahtar teknik personel beyannamesi (Standart Form KİK025.2/Y) formları ile ilgili personelin halen şirket bünyesinde çalıştığını tevsik eden SGK belgelerini sundukları,

Ancak, yukarıda ifade edilen belgelerle zaten beyan edilmiş olan aynı personele yönelik sunulacak anahtar teknik personel niteliğindeki teknik personel beyannamesi (Standart Form KİK.025.3/Y) ile diğer SGK belgelerinin tamamlatılabilir evrak niteliğinde olduğu, bu sebeple bu eksikliğin teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bir bilgi eksikliği olarak değerlendirilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İnceleme konusu ihalenin, Iğdır Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 07.04.2011tarihinde açık ihale usulü ile yapılan, “Iğdır Üniversitesi Suveren Kampus Alanı Altyapı” yapım işi olduğu,

Anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihaleye 8 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucunda, 6 isteklinin anahtar teknik personele ilişkin öngörülen kriterleri sağlamadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

İhalenin de geçerli en düşük teklif sahibi CASER İnş. ve Ltd. Şti. firması üzerinde bırakıldığı,

Anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde;

“ (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) İstenilecek anahtar teknik personelin meslek alanlarının, ihale konusu işin niteliğine uygun ve işin mimarlık ve mühendislik alanlarının ağırlığı ile orantılı olarak belirlenmesi gereklidir. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı ile ilgili birden fazla anahtar teknik personel istenemez.

…

(4) Anahtar teknik personelde aranacak asgari mesleki deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

… ” düzenlemesi yer almaktadır.

Ayrıca, Kurum tarafından, anahtar teknik personele yönelik öngörülen söz konusu kriterler doğrultusunda üç adet (Standart Form-KİK025.1/Y, KİK025.2/Y, KİK025.3/Y) standart formun oluşturulduğu görülmektedir.

Organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin uygulamanın somutlaştırılması amaçlı detaylı açıklamalara ise Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2 ve 37.3 üncü maddelerinde yer verilmiş olup anılan Tebliğin 37.2.3 üncü maddesinde yer alan düzenlemeden hareketle uyuşmazlığın temelini oluşturan “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi”nin (Standart Form-KİK025.3/Y) isteklilerin teklifleri kapsamında, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirme amaçlı bir form niteliği taşıdığı anlaşılmaktadır.

İdari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde, idare tarafından anahtar teknik personel olarak, 5 yıl deneyime sahip 1 adet inşaat mühendisinin istenildiği görülmektedir.

Bu hususa ilişkin, başvuru sahibi tarafından, 10 yıl deneyime sahip inşaat mühendisi Özgür Onur Özgüven’in anahtar teknik personel olarak beyan edildiği ve bu kapsamda sadece “anahtar teknik personel listesi” (Standart Form-KİK025.1/Y) ile “anahtar teknik personel beyannamesi”nin (Standart Form-KİK025.2/Y) sunulmasıyla yetinildiği,buna ek olarak kamu ihale mevzuatında öngörülmesine ve idare tarafından da ihale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere verilmesine rağmen “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi”nin (Standart Form-KİK025.3/Y) ise sunulmadığı görülmektedir.

Her ne kadar başvuru sahibinin teklif dosyası kapsamında “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) bulunmasa da anılan listenin ekinde isteklilerce sunulması istenilen deneyim süresini gösteren meslek odası kayıt belgesi ile prim ödendiğini gösterir sigortalı hizmet listesinin ise başvuru sahibi tarafından sunulmaya çalışıldığı anlaşılmaktadır.

Anahtar teknik personellere özgü olarak Kurum tarafından hazırlanan standart formlar arasında yer alan “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) formunun, esas itibariyle anahtar teknik personel olarak listede belirtilen kişinin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl boyunca isteklinin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde çalışmasını zorunlu kılan kamu ihale mevzuatı kriterinin somutlaştırılması amacıyla oluşturulduğu açıktır.

Bu noktada, başvuru sahibi tarafından anahtar teknik personele yönelik sunulan ve sunulmayan standart formlar karşılaştırıldığında, aralarında ikame edilebilecek ve bu doğrultuda eksikliği esasa etkili bir aykırılık olarak değerlendirilemeyecek bilgiler (unvanı, deneyim süresi gibi) olduğu gibi ikamesi mümkün olmayan ve eksikliği teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına yol açacak (geriye doğru bir yıllık dönem içinde firma bünyesinde çalışmakta olduğu gibi) bilgilerin de bulunduğu görülmektedir.

Nitekim, başvuru sahibi tarafından anahtar teknik personele yönelik sunulan belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, içerisinde yukarıda ifade edilen ve anahtar teknik personelin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl boyunca başvuru sahibinin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz olarak çalıştığını tevsik/beyan eden bir belgenin bulunmadığı görülmektedir.

Bu bağlamda, başvuru sahibi tarafından, beyan ettiği anahtar teknik personelin firma bünyesinde çalıştığının tevsiki amacıyla bir adet Sosyal Güvenlik Kurumu’ndan alınmış 2011/1 dönemine ait sigortalı hizmet listesinin sunulduğu ancak yalnızca bir aylık dönemi yansıtan bu listenin de ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık süreci kapsamadığı ve bu şekliyle anahtar teknik personele ilişkin bahse konu yeterlik koşulunu sağlayabilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

Netice itibariyle, başvuru sahibi tarafından bu kapsamda sunulan belgeler arasında, beyan edilen anahtar teknik personelin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönemde başvuru sahibinin bünyesinde çalıştığını tevsik/beyan eden bir belgenin bulunmadığı, bu durumun ise kamu ihale mevzuatında anahtar teknik personele yönelik öngörülen (yeterlik) kriterlerin tamamının anılan isteklice karşılanamaması anlamı taşıdığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 nci maddesinin 2 nci fıkrasında;

“ Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. ” hükmüne yer verilmiştir.

Belgelerde yer alan eksik bilgilerin tamamlatılmasına ilişkin detaylı açıklamalara esas itibariyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 16.6.1 maddesinde yer verilmiş olup söz konusu Tebliğ maddesinde;

“ İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce tamamlatılmayacaktır.

Ancak,

a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç olmak üzere, sunulan belgelerde ihale sonucu açısından teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

b) Aday ve isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurlar dışında, belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

İdarelerce tamamlatılacaktır. Bu çerçevede, bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler, idarece ilgili kurum veya kuruluştan re’sen istenebilir. Söz konusu belgelerin aday veya istekliler tarafından tamamlatılmasının istenilmesi halinde ise bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce aday veya isteklilere iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından, bir yeterlik kriteri teşkil eden ve bu doğrultuda teklif dosyası kapsamında sunulması istenilen bir standart form ile bu formdaki beyana dayanak teşkil eden ek bilgi ve belgelerin sunulmadığı ve bu şekilde öngörülen bir yeterlik kriterinin anılan isteklice tam anlamıyla karşılanamadığı anlaşılmaktadır.

Şu halde, başvuru sahibinin iddiasının aksine, anahtar teknik personele yönelik yeterliğin tam anlamıyla sağlanabilmesine engel teşkil eden bu bilgi ve belge eksikliğinin, Kamu İhale Kanunun 37 nci maddesinin 2 nci fıkrası anlamında bir bilgi eksikliği olarak değerlendirilemeyeceği de açıktır.

Yapılan bu değerlendirmeler neticesinde, ihale komisyonunca başvuru sahibi aleyhine tesis edilen işlemlerde kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bir yönün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Eşit Muamele İlkesinin İhlal Edilip Edilmediği Yönünden;

1 ) Şikayete konu ihalede, Beşkardeşler Nak. Hafr. İnş. Müh. ve Taah. Tic. Ltd. Şti. & Merk-Sal Yapı İnş. Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif dosyasında, anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi bulunmadığı gerekçesiyle ihale komisyonunca teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği görülmektedir.

Bu kapsamda, “anahtar teknik personel listesi” ile “anahtar teknik personel beyannamesi”nin anılan istekli tarafından sunulduğu, bunlara ek olarak kamu ihale mevzuatı anlamında sunulması istenildiği halde “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) formunun sunulmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak, anılan istekli tarafından her ne kadar söz konusu standart form sunulmamış dolayısıyla da formda yer alan beyanda bulunulmamış olsa da standart formun ekleri arasında yer alan aynı zamanda söz konusu beyanın da dayanağını teşkil eden, listedeki anahtar teknik personelin ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık dönemi kapsayacak şekilde isteklinin bünyesinde bulunduğunu gösterir sigortalı hizmet listesi ile deneyim süresini gösterir belgelerin eksiksiz bir şekilde sunulduğu görülmektedir.

Öncelikle, “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) formunda, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunduğu yerde personeli olarak çalıştığı yönünde beyanda bulunmakla bu beyanın kanıtlanmasının/tevsikinin eş değer olmadığı ve beyanın kanıtı/tevsiki için sunulan belgelerin beyana oranla daha güçlü ve somut ispat aracı niteliği taşıdığı, bu sebeple bu belgelerin öncelikli olarak ve evleviyetle göz önünde bulundurulması gerektiği açıktır.

Bu bağlamda, her ne kadar anılan istekli tarafından “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) formu sunulmamış dolayısıyla da anılan formda yer alan beyanda bulunulmamış olsa da isteklilerin teklif dosyası kapsamında sunmuş oldukları belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde;

Anahtar teknik personel olarak beyan ettiği kişinin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde firmanın bünyesinde çalıştığı beyanına oranla daha güçlü ve somut bir veri teşkil eden ilgilinin bu dönemde isteklinin bünyesinde çalıştığını gösterir belgelerin sunulduğu,
Söz konusu iş ortaklığınca beyan edilen anahtar teknik personelin isteklinin ticari faaliyette (merkezde) bulunduğu yerde çalışıp çalışmadığı noktasındaki beyan eksikliğinin ise isteklice sunulan prim ödemelerini gösterir belgelerde yer alan bilgiler ile teklif dosyası kapsamında sunulan ticaret sicil gazetesinde yer alan bilgilerin (21.12.2010 tarih ve 7712 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde şirketin merkezinin Kahramanmaraş’tan Ankara’ya taşındığı görülmektedir) karşılaştırılması neticesinde giderilebilecek/tamamlanabilecek bir eksiklik olduğu,
Söz konusu iş ortaklığınca sunulmayan Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) yer alan işe giriş ve çıkış bilgilerinin temel olarak anahtar teknik personel/personellerin ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık dönem içinde isteklinin bünyesinde bulunup bulunmadığının tespit edilebilmesi amacıyla istenildiği, bu itibarla, isteklilerce 1 anahtar teknik personelin beyan edilmesinin istenildiği somut ihalede başvuru sahibince zaten bu sürecin hizmet listeleri sunulmak suretiyle tevsik edilmiş olduğu göz önüne alındığında salt bu hususa yönelik bir beyanda bulunulmamış olmasının da esasa etkili bir aykırılık olarak değerlendirilemeyeceği,

Anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, Beşkardeşler Nak. Hafr. İnş. Müh. ve Taah. Tic. Ltd. Şti. & Merk-Sal Yapı İnş. Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi”nde istenilen tüm bilgilerin, teklif dosyası kapsamında yer alan (diğer) somut belgelerle tevsik edilmiş olduğu ve bu şekilde somut kanıtlara dayandırılmış bu bilgilerin salt “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi” sunmak suretiyle beyan edilmemiş olmasının esasa etkili bir aykırılık teşkil etmeyeceği bu sebeple anılan isteklinin söz konusu listeyi sunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen işlemde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Yasmak İnş. ve Taah. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personele yönelik sunulan belgelerin de Beşkardeşler Nak. Hafr. İnş. Müh. ve Taah. Tic. Ltd. Şti. & Merk-Sal Yapı İnş. Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığınca bu hususa ilişkin sunulan belgelerle benzerlik arz ettiği anlaşılmaktadır.

Ancak Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.3 maddesine 20.04.2011 tarih ve 27911 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan düzenleme ile ek bir ibarenin eklendiği ve söz konusu ibarede, anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkezin veya şube adresinin, esnaf ve sanatkarlar için ise sicilde kayıtlı adresin kabul edileceği ifadelerine yer verildiği anlaşılmaktadır.

Öncelikle, bu Tebliğ maddesinin yürürlüğe girmesi ihale ilanının yayım tarihine bağlanmış olduğundan 11.03.2011 tarihinde ilanı yayımlanmış somut ihalede söz konusu maddenin uygulanabilmesinin hukuken mümkün olmadığı açıktır.

Öte yandan, somut ihale için ticari faaliyette bulunulan yer ibaresinden ne anlaşılması gerektiği hususunda sanılanın aksine bir boşluğun bulunmadığı nitekim Kurum tarafından hazırlanmış olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin eki niteliği taşıyan “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) standart formunda, “…ticari faaliyette bulunduğum yerde (merkezde)…” ifadesine yer verilmek suretiyle bu hususa bir açıklık getirildiği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, ihale ilanı 05.03.2011 ile 20.04.2011 arasında olan ihalelerde, (somut ihale gibi) anahtar teknik personel uygulamasında geçerli olmak üzere “ticari faaliyette bulunulan yer” ibaresinden “ticaret sicilinde kayıtlı merkez”in anlaşılması gerekmektedir.

Bu bağlamda, Yasmak İnş. ve Taah. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personele ilişkin yeterliliğin sağlanabilmesi amacıyla sunulan ilgili anahtar teknik personel adına prim ödemelerini gösterir belgelerde yer alan bilgilerle isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinde yer alan bilgiler (İsteklinin son durumunu gösterir 22.05.2008 tarih ve 7067 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde firma merkezi olarak, Bağcılar Mahmutbey İstoç Oto ve Ticaret Merkezi E Blk. K:4 No.26/A adresi belirtilmiş.) karşılaştırıldığında, anahtar teknik personel olarak beyan edilen kişinin firmanın merkezi dışında bir yerde çalıştığı anlaşılmaktadır.

Şu halde, anılan firma tarafından beyan edilen anahtar teknik personelin firmanın ticari faaliyette bulunduğu yer olan firma merkezinde çalışmadığı anlaşıldığından bu kriterin anılan istekli tarafından sağlanamadığının ve nihai olarak teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği sonucuna varılmıştır.

3 ) Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrasında;

“ Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Bu hususa ilişkin Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.4 maddesinde bir takım ek açıklamalara yer verilmiş olup anılan maddenin son cümlesinde, anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az 1 yıldır, ilgilisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesinin zorunlu olduğu ifade edilmiştir.

Bu bağlamda, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından yönetim kurulu başkanı Serdar İdiz’in anahtar teknik personel olarak gösterildiği ve bu hususa ilişkin kamu ihale mevzuatında öngörülen üç standart formun ve formlardaki beyanların dayanağı olan ilgili eklerin sunulduğu görülmektedir.

Ancak, “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.3/Y) ekinde sunulması istenilen anahtar teknik personel adına prim ödendiğini gösterir belge olarak, yalnızca anahtar teknik personel olarak beyan edilen Serdar İdiz’e ilişkin Sosyal Güvenlik Kurumu’ndan alınan 2011/2 dönemine ait sigortalı hizmet listesi ile anahtar teknik personelin işe giriş bildirgesinin sunulduğu anlaşılmaktadır.

Bu şekilde ara dönemleri kapsamayan bu belgelendirme işleminin ise anahtar teknik personel olarak gösterilen yönetim kurulu başkanının ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık dönemi kapsayacak şekilde tüzelkişilikteki görev ve/veya ortaklık süresini yansıtmayacağı açıktır.

Bununla birlikte, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında iş deneyiminin tevsiki amacıyla aynı zamanda anahtar teknik personel olarak gösterilen Serdar İdiz’e ait bir iş denetleme belgesi ile ekinde ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmektedir.

SMMM onaylı söz konusu ortaklık durum belgesinde; “ Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda yukarıda adı ve soyadı (Serdar İdiz) bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden (06.04.2011) önceki 5 yıl boyunca CASER İnşaat ve Ticaret Anonim Şirketi nin kesintisiz olarak yüzde elliden fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir. ” ifadesinin yer aldığı görülmektedir.

Bu itibarla, ihale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personele ilişkin ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık dönemi kapsayacak şekilde tüzelkişilikteki görev ve/veya ortaklık süresine yönelik eksikliğini teklif dosyası kapsamında sunduğu başka bir belge ile ve istenilen kriteri fazlasıyla kapsayacak şekilde belgelendirmiş olduğundan bahse konu eksikliğin netice olarak esasa etkili bir hal almadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bu sebeple de ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından beyan edilen anahtar teknik personele yönelik ihale komisyonunca yapılan yeterlik değerlendirmesinin nihai olarak kamu ihale mevzuatına uyarlık taşıdığı anlaşılmaktadır.

Yapılan tüm bu tespit ve değerlendirmeler neticesinde, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi aleyhine ihale komisyonunca tesis edilen işlemlerde kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bir yönün bulunmadığı ancak ihale komisyonunca anahtar teknik personele ilişkin yeterliği sağlayamadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakılan Beşkardeşler Nak. Hafr. İnş. Müh. ve Taah. Tic. Ltd. Şti. & Merk-Sal Yapı İnş. Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

GEREKÇEDE KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin dilekçesinde belirttiği iddialarına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan Kararın İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi uyarınca eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği yönünden yapılan değerlendirmeye göre;

“ ………

_2) Yasmak İnş. ve Taah. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personele yönelik sunulan belgelerin de Beşkardeşler Nak. Hafr. İnş. Müh. ve Taah. Tic. Ltd. Şti. & Merk-Sal Yapı İnş. Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığınca bu hususa ilişkin sunulan belgelerle benzerlik arz ettiği anlaşılmaktadır. _

Şikayete konu ihaleye ilişkin ilanın 11.03.2011 tarihinde yayınlandığı, ihaleye teklif veren Yasmak İnş. ve Taah. Ltd. Şti.’nin merkez adresinin,

Evren Mah. Gülbahar Caddesi 8. Sokak 68/4 Güneşli Bağcılar / İSTANBUL adresinden,
İstoç Oto ve Tic. Merkezi B. Blok Kat:4 No:26/A Mahmutbey Bağcılar / İSTANBUL adresine,

Taşındığı ve buna ilişkin değişikliğin de 22.05.2008 tarih ve 7067 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığı anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde;

Anahtar teknik personel ; “ Gerçek veya tüzel kişi tarafından, taahhüt ettiği işlerden bağımsız olarak istihdam edilen ve şantiyede yürütülen çalışmaları merkezden yöneten kişi ” olarak tanımlanmış olup,

Aynı yönetmeliğin 05.03.2011 tarihi itibariyle yayınlanan ilanlarda geçerli olan “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ıncı maddesinin ilk fıkrasında;

“ _İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde,ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.”_hükmü yer almaktadır.

Diğer yandan, Kamu İhale Genel Tebliğinin bu husus ile ilgili olan ve ilanı 20.04.2011 tarihinden sonra yayımlanan ihaleler için geçerli 37.2.3 maddesinde ise;

“……. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir. ” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan yönetmelik hükümleri ile Tebliğ açıklamalarından; ilan tarihinde yürürlükte olan mevzuat uyarınca, anahtar teknik personelin ilan tarihinden geriye doğru son bir yıl boyunca teklif veren firmada istihdamının sağlanması ve buna ilişkin belgelerin de teklif ekinde verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Somut olayda; Yasmak İnş. ve Taah. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen 22048468802 SGK sicil noluSebehattin MİRHAN’nın şirket bünyesinde ilan tarihinden geriye doğru kesintisiz bir şekilde bir yıl boyunca prim ödeme belgelerinin eksiksiz sunulduğu, aşağıda verilen tablodan da anlaşılacağı üzere, adı geçen anahtar teknik personelin primlerin şirket merkezinin kayıtlı bulunduğu Evren Mah. Gülbahar Caddesi 8. Sokak 68/4 Güneşli Bağcılar / İSTANBUL adresindeki 241200105072713003428-000 numaralıSGK sicil numarası üzerinden yatırıldığı tespit edilmiştir.

Dönem

Şirket merkezinin eski adresi

Şirket merkezinin yeni adresi

Evren Mah. Gülbahar Caddesi 8. Sokak 68/4 Güneşli Bağcılar / İSTANBUL

İstoç Oto ve Tic. Merkezi B. Blok Kat:4 No:26/A Mahmutbey Bağcılar / İSTANBUL

2010-1