KİK Kararı: 2011/UM.III-338

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/006
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 20.01.2011
Karar No : 2011/UM.III-338
BAŞVURU SAHİBİ:
E 7 İnşaat Malzemeleri Yapı Market İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., Cemal Ulusoy Cad. Basın Ekspres Yolu Asena Sok. No:3 Çobançeşme Bahçelievler / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
EÜAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığı, İnönü Bulvarı No:27 06490 Bahçelievler Çankaya / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/127386 İhale Kayıt Numaralı "Seyitömer I. ve Iı. Ünitelere Ait Sirkülasyon Suyu Pompası Temini" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.M.[01.70].(0257)./2011-2 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

EÜAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığı tarafından 15.10.2010 tarihinde yapılan “Seyitömer I. ve II. Ünitelere Ait Sirkülasyon Suyu Pompası Temini” ihalesine ilişkin olarak E7 İnşaat Malzemeleri Yapı Market İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 11.01.2011 tarih ve 1891 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ihaleye sunmuş oldukları geçici teminat mektubunda, “geçici teminat mektubunun tazmini halinde mektup tutarı tazmin tarihinde geçerli TCMB döviz satış kuru üzerinden Türk Lirası karşılığı ödenecektir.” ibaresi bulunması nedeni ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, aynı idarenin 2009/167017 ihale kayıt numaralı ihalesinde de benzer bir durum olduğu ve geçici teminat mektubu tadil edilerek yeniden sunulması sonrasında idarece sözleşmenin imzalandığı, aynı Yönetmeliğe tabi olarak gerçekleştirilen şikayete konu ihalede, teklif mektubunun tadili sonrasında tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği, iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde; “ Aşağıda belirtilen idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülür:

…

b) Kamu iktisadi kuruluşları ile iktisadi devlet teşekküllerinden oluşan kamu iktisadi teşebbüsleri.

… __

Ancak, Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu ve bu Fonun hisselerine kısmen ya da tamamen sahip olduğu bankalar, 4603 sayılı Kanun kapsamındaki bankalar ( (e) bendinde belirtilen yapım ihaleleri hariç) ile enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektörlerinde faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler bu Kanun kapsamı dışındadır. ” hükmü,

Anılan Kanunun “İstisnalar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “…g) 2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticarî ve sınaî faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli ikitrilyon üçyüzmilyar Türk Lirasını (güncel tutar: beşmilyon üçyüzyetmişikibin sekizyüzellidört Türk Lirası) aşmayan mal veya hizmet alımları,

…

Ceza ve ihalelerden yasaklama hükümleri hariç bu Kanuna tâbi değildir.” hükmü,

Aynı Kanunun “ İstisnalara ilişkin esas ve usuller ” başlıklı geçici 4 üncü maddesinde ise; “…Bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamındaki mal ve hizmetler, ilgili kuruluşların talebi üzerine Kurum tarafından belirlenir.

Enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektöründe faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler, özel kanunları yürürlüğe girinceye kadar bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi hükmüne, bu bent kapsamında yer almayan mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde ise Kanunun diğer hükümlerine tâbi olurlar…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Kurulunun 29.09.2003 tarih ve 2003/DK.D-282 sayılı Kararıyla, Elektrik Üretim Anonim Şirketi Genel Müdürlüğünün, kararın ekindeki 1 sayılı listede belirtilen mal ve hizmet alımlarının anılan Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğu belirlenmiştir. İdarenin Kuruma göndermiş olduğu 18.01.2011 tarih ve 341 sayılı yazıda, söz konusu ihale kapsamında alımı yapılacak malın, anılan Düzenleyici Kurul Kararının istisna kapsamında kabul edilen ekli listesinde yer alan “Santral yoğuşum ve soğutma suyu sistemi yedekleri ve koşullandırma ürünleri” ile “Santral elektrik malzemeleri” grubu içerisinde yer aldığı belirtilmiş, bu itibarla ihale konusu alımın Kamu İhale Kanununun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikayet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. Başvurunun ise, 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan, istisna kapsamında yapılan bir ihaleye ilişkin olduğu ve şikayetçinin yetkili idare mahkemesine başvurması gerektiği anlaşılmaktadır.

__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ön inceleme konularını sırasıyla düzenleyen birinci fıkrasının (a) bendinde, başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı sayılmış, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği belirtilmiştir.__

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi