KİK Kararı: 2011/UM.II-9

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/001
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 03.01.2011
Karar No : 2011/UM.II-9
BAŞVURU SAHİBİ:
Nemkar Plastik Temizlik İnş. Teks. San. Tic. Ltd. Şti., Sanayi Mahallesi Sancaklı Cad. Güvenç Sok. No: 1 Güngören/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Darülaceze Müessese Müdürlüğü, Halil Rifat Pasa Mahallesi Darülaceze Caddesi No: 51 34384 Şişli/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/521203 İhale Kayıt Numaralı "Genel Temizlik ve Hasta Temizlik Malzemeleri Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

31.12.2010 tarih ve II.M.38.44.G024/2011-72E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Darülaceze Müessese Müdürlüğü tarafından 11.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Temizlik ve Hasta Temizlik Malzemeleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Nemkar Plastik Temizlik İnş. Teks. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 30.11.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 10.12.2010 tarih ve 51727 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 1 inci ve 3 üncü kısımlarının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İhalenin 1 inci ve 3 üncü kısımlarına teklif verdikleri, teklif zarfında 1 inci kısım genel temizlik maddelerine ilişkin numune uygunluk belgesi sunulmadığı gerekçesiyle ihalenin 1 inci kısmında tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

1. İdari şartnamenin 7.7.6 ncı “Kalite ve standartlara ilişkin belgelerin sunuluş şekli “ başlıklı maddesinde yeterlilik kriteri olarak istenmemesine rağmen teknik şartnamenin “Genel Hükümler” bölümünün 2 nci maddesinde; "Malzemelerin Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, TSEK, İSO, kapasite raporu ve analiz sertifikası bulunmalı ve isteklilerin bu belgelerin asılları veya noter tasdikli suretlerini ihale teklif zarflarında sunmaları zorunludur." hükmü gereği ihaleye katılan isteklilerin yukarıda yazılı belgelerin tamamını her ürün için ayrı ayrı (Örneğin camsilmatik, kalıp sabun, çocuk şampuanı, tablet tuz, battal süpürge, ernet ve galoş gibi ürünlerin TSE, TSEK belgelerinin olmadığı) teklif zarflarında sunmadığı, bu hususun zarf açma ve belge kontrol tutanağından da anlaşılacağı,

2. İhaleye son teklif verme tarih ve saati; “11.11.2010, 11:00” olmasına rağmen idari şartnamenin 7.5.6 ncı maddesinde numunelerin 05.11.2010 tarihinde saat 10.00’a kadar istendiği, 05.11.2010 tarihinden sonra ihale dokümanı satın alan ve ihaleye teklif vermek isteyen isteklilerin ihaleye katılım haklarının elinden alındığı,

3. İdare tarafından verilen “Numune uygunluk” belgesinde teslim edilen numunelerinin teknik şartnamenin hangi kriterine uymadığının belirtilmediği ve idareye sorulduğunda biz bu markaları bu kurumda kullanmıyoruz cevabının verildiği ve idare tarafından Lever, Henkel gibi markaların istenerek rekabetin engellendiği,

4. İdarenin 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde belirtilen; "İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur." hükmüne uygun davranmadığı,

Açıklanan nedenlerle ihalenin 1 inci ve 3 üncü kısmının iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde;

__

“ İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:__

…

3) İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler,__

__

4) İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler,__

…

7) İstekliye doğrudan bağlı olsun veya olmasın, kalite kontrolden sorumlu olan ilgili teknik personel veya teknik kuruluşlara ilişkin belgeler,__

__

8) İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar,__

__

9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.__

__

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42 nci maddesinde;

“…

_(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır: _

_ a) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu durumda, aday veya isteklinin teklif ettiği malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir. _

_ b) İş ortaklığında ortaklardan biri tarafından teklif edilen malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerden birinin sunulması yeterlidir. Konsorsiyumlarda, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak standart belgesine yönelik düzenleme ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen standart belgesini sunmak zorundadır._

_ c) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde; sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından bu belge veya belgelerin muayene ve kabul komisyonuna sunulmasına yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir._

_ ç) Alım konusu malın ulusal standardının bulunmaması durumunda, sadece ilgili uluslararası standarda uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya istekli teklif ettiği malın uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgesini sunmak zorundadır. İş ortaklığı ile konsorsiyum ortaklarının bu belge veya belgeleri sunması ile sözleşmenin uygulanmasına yönelik düzenlemelerde (b) ve (c) bentlerinde yer alan hükümler esas alınır.”_ hükmü,__

Anılan yönetmeliğin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43 üncü maddesinde;

“(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf ayrı ayrı veya birlikte istenebilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.

(3) İş ortaklığında teklif edilen mal esas alınarak ortaklardan biri, birkaçı veya tümü tarafından teklif edilen mala ilişkin olarak ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılan düzenleme çerçevesinde; numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf sunulur. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafa yönelik düzenleme her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.” hükmü,__

Yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, ihale dokümanında yer alan kalite ve standarda ilişkin düzenlemeler incelendiğinde;

İdari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinin “Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7.6 ncı alt maddesinde;

_ “Bu madde boş bırakılmıştır”_ düzenlemesine yer verildiği,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki olan açık ihale usulü ile ihale edilen mal alımlarında uygulanacak olan tip idari şartnamenin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7 nci maddesinin “Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7.6 ncı alt maddesine ait 18 no’lu dipnotta; idarelerce kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenmemesi durumunda söz konusu düzenlemeye yer verilebileceğinin düzenlendiği; bununla birlikte ihale konusu iş kapsamında alımı planlanan malzemelere ilişkin olarak hazırlanan Teknik Şartnamenin “Genel hükümler” başlıklı 2 nci maddesinde ise;

_ “1. İhale konusu temizlik malzemeleri TSE belgesi, ISO-9001, ISO 14001:2004 kalite güvence sistemine sahip firmaların ürettiği temizlik maddelerinden olacaktır._

_ 2. Malzemelerin Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, TSEK, İSO, kapasite raporu ve analiz sertifikası bulunmalı ve isteklilerin bu belgelerin asılları veya noter tasdikli suretlerini ihale teklif zarflarında sunmaları zorunludur. (Dosyalar teknik şartnamedeki ürünlerin sırasına****göre düzenli olarak hazırlanacaktır.)_düzenlemesi yapılarak, söz konusu belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği, iddia konusu çerçevesinde, kalite ve standarda ilişkin belgelerin istendiği alıma konu malların ve istenen belgelerin 1 inci kısım için;

Alım Konusu Mal

İstenen Belgeler

Genel Temizlik

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Bulaşık Makinesi Deterjanı

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Bulaşık Makinesi Parlatıcısı

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Camsilmatik

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Elle Bul. Yıkama Deterjanı

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Kalıp Sabun

TSEK Belgesi

Kireç Çözücü

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası, ürün bilgi formu ve güvenlik bilgi formu sertifikası

Sıvı El Sabunu

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TSEK/TSE belgeli, üretici firma İSO 9001, ISO 14001 ve ÇED raporu

Temizleme Tozu

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Toz Deterjan

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Tuvalet Temizleyicisi

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Çamaşır Yumuşatıcısı

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Çamaşır Suyu

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Çocuk Şampuanı

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Leke Sökücü

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Tablet Tuz

Sağlık Bakanlığı üretim izni, TS, İSO, OHSAS, kapasite raporu ve analiz sertifikası

Şeklinde olduğu, 2 ve 3 üncü grup malzemeler için de benzeri standartlar talep edildiği (İdari şartnamede 2 nci kısım malzemeler olarak hasta alt bezi, yatak koruyucu örtü vb. malzemelerin yer aldığı, bu malzemelerin teknik şartnamede 3 üncü kısım malzemeler olarak belirlendiği; idari şartnamede 3’üncü kısım malzeme olarak belirlenen süpürge, ernet, faraş gibi temizlik malzemelerinin teknik şartnamede 2 nci kısım olarak yer aldığı görülmekle birlikte, tekliflerin idari şartnameye göre verildiği anlaşıldığından yapılan hata esasa etkili bulunmamıştır.) ve tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında hiçbir isteklinin teklifinin kalite ve standarda ilişkin belgelerin eksikliği sebebiyle değerlendirme dışı bırakılmadığı anlaşılmıştır.

Bilindiği üzere ihaleye katılım için belirlenen yeterlik kriterleri ve sunulması gereken belgeler idari şartnamelerin “ihaleye katılım için belirlenen yeterlik kriterleri” başlığını taşıyan maddeleri çerçevesinde belirlenmekte ve bu maddelerde belirlenen kriterleri taşımayan veya ilgili belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir. İncelemeye konu ihaleye ait idari şartnamenin “ihaleye katılım için belirlenen yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde yer alan düzenlemeler incelendiğinde ise; isteklilere teklifleri ile birlikte teklif etmiş oldukları mallara ait numune sunmaları zorunluluğunun getirildiği; ancak, kalite ve standarda ilişkin belgeler ile ilgili olarak bir belirleme yapılmak bir yana, ilgili maddede Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki olan açık ihale usulü ile ihale edilen mal alımlarında uygulanacak olan tip idari şartnamenin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7 nci maddesinin “Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7.6 ncı alt maddesine ait 18 no’lu dipnotta yer alan açıklama çerçevesinde “Bu madde boş bırakılmıştır” düzenlemesine yer verildiği ve bu düzenlemenin, yine ilgili dip not uyarınca, idarece kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenmediği anlamına geleceği görülmekle birlikte, yukarıda sayılan mal gruplarına ait teknik şartnamede, söz konusu kalite ve standart belgelerinin yeterlik kriteri olarak teklif zarfı içinde verilmelerinin zorunlu kılındığı anlaşılmaktadır. Bu yönüyle idari ve teknik şartnameler arasında bir uyumsuzluk olduğu, ancak ihale dokümanına karşı herhangi bir şikayet başvurusunun yapılmadığı ve dokümana başvuru yolunun tükendiği anlaşıldığından, idarenin kesinleşen ihale dokümanı üzerinden teklifleri değerlendirmesi ve ihaleyi buna göre sonuçlandırması gerekliliği ortaya çıkmaktadır.

İhale komisyonunun, tekliflerin değerlendirilmesi esnasında teknik şartnamenin 1 ve 2 nci maddelerinde yapılan düzenlemeleri dikkate almadığı ve hiçbir istekliyi kalite ve standarda ilişkin belgelerin eksikliği sebebiyle değerlendirme dışı bırakmadığı tespit edilmiştir.

İhale komisyonunca, geçerli teklif sahibi kabul edilen tüm isteklilerin, teklif mektubu ekinde vermeleri gereken kalite ve standarda ilişkin belgeleri eksik sundukları (örneğin 1 inci kısımda ihale üzerinde bırakılan Umut Tem. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin; Diversy Kimya San. ve Tic. A.Ş. tarafından üretilen malzemeleri teklif ettiği, camsilmatik, kalıp sabun, çocuk şampuanı vb. malzemelere ait TSE/TSEK belgelerini sunmadığı, 3 üncü kısımda ihale üzerinde bırakılan Protem End. Tem. Gülsüm Şenel’in ernet, tıbbi poşet vb. ürünler için TSE/TSEK belgelerini sunmadığı tespit edilmiştir.) bu nedenle söz konusu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmaları gerektiği sonucuna varılmış olup, bu durumda geçerli teklif kalmadığı anlaşıldığından, ihalenin iptali gerekmektedir.

Öte yandan, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” başlıklı 55 inci maddesinde;

“(1)Ön yeterlik ve yeterlik başvuruları ile tekliflerin alınması ve açılmasına ilişkin işlemler; Kanun, bu Yönetmelik ve tip şartnamelerde belirtilen hükümler çerçevesinde standart formlar kullanılarak gerçekleştirilir.

(2) Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı, başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerin her biri için ayrı sütun içerecek şekilde düzenlenir.

(3) Hazır bulunanlar önünde yapılan ilk oturumda, sunulan zarflardan uygun olanların açılması ve belge kontrolünün yapılması aşamasında, aday veya isteklilerce sunulan belgeler tek tek kontrol edilerek hangi belgelerin sunulduğu Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağında her belge için açılmış bulunan sütunlara kaydedilerek gösterilir. İhale usulüne göre ilgili oturumda istekliler ve teklif ettikleri fiyatlar ile işin yaklaşık maliyeti duyurularak tutanak düzenlenir. Bu tutanakların komisyon başkanınca onaylanmış suretleri, isteyenlere imza karşılığı verilmeden oturum kapatılamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan hüküm çerçevesinde, idare tarafından düzenlenen 11.11.2010 tarihli zarf açma ve belge kontrol tutanağının her bir istekli için ayrı satır ve idari şartnamede istenen belgeler için ayrı sütun açılmak suretiyle düzenlendiği, tutanakta 6 adet sütun bulunduğu ve 6 ncı sütunda idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinin 7.5.6 ncı alt maddesinde yer verilen düzenleme doğrultusunda “uygunluk belgesi” ne ilişkin bölüme yer verildiği görülmektedir. Kalite ve standarda ilişkin belgelerin teknik şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenen ve teklif zarfı içinde sunulması zorunlu belgeler arasında sayıldığı hususları göz önüne alındığında, söz konusu belgeler için zarf açma ve belge kontrol tutanağında bir sütun açılması gerekmekte olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde; _“ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. _

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir … ” hükmü yer almaktadır.__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde isteklilerin yeterlik başvuruları veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği hükmü bulunmaktadır.

Buna göre, numunelerin ihale tarihinden 6 gün önce istenmesinin mevzuata aykırı olduğu yönündeki iddianın, dokümana yönelik bir başvuru olduğu, bu iddiaya yapılacak başvurunun en geç ihale tarihinden 3 iş günü önce yapılması gerekmekteyken yapılmadığı ve başvuru sahibince ihaleye teklif verildiği anlaşıldığından, söz konusu iddianın ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanunun "Tekliflerin Hazırlanması ve Sunulması" başlıklı 30 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; "Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar sıra numaralı alındılar karşılığında idareye verilir. Bu saatten sonra verilen teklifler kabul edilmez ve açılmaksızın iade edilir. Teklifler iadeli taahhütlü olarak da gönderilebilir. Posta ile gönderilecek tekliflerin ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye ulaşması şarttır. Postadaki gecikme nedeniyle işleme konulmayacak olan tekliflerin alınış zamanı bir tutanakla tespit edilir." hükmü gereğince, idareler ihale saatine kadar isteklilerin teklif verebilmesini güçleştirecek düzenlemeler yapamayacak ve ihale sürecindeki bütün değerlendirmeler ihale komisyonu tarafından gerçekleştirilecektir.

Yukarıda yapılan incelemeler doğrultusunda, idarece yeni ihaleye çıkılması halinde idari şartnamede yapılan “İstekliler tüm kısımlar için belirtilen malzemelerin birim miktarından az olmamak üzere 05.11.2010 tarihi saat 16:00'a kadar numune getirerek Numune Komisyonuna teslim edecek, aldıkları Numune Alındı ve Uygunluk Belgesini ihale teklif zarflarında sunacaklardır. Getirilen numuneler 10 gün içinde alınmadığı takdirde yüklenici hak talep edemeyecektir.”düzenlemesinin rekabeti engelleyici ve katılımı sınırlayıcı niteliği nedeniyle iptal edilerek, n umunelerin teklif mektubu ile birlikte verilmesi yönünde düzenleme yapılması gerekmektedir.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 7.5.6 ıncı maddesinde; “İstekliler tüm kısımlar için belirtilen malzemelerin birim miktarından az olmamak üzere 05.11.2010 tarihi saat 16:00'a kadar numune getirerek Numune Komisyonuna teslim edecek, aldıkları Numune Alındı ve Uygunluk Belgesini ihale teklif zarflarında sunacaklardır. Getirilen numuneler 10 gün içinde alınmadığı takdirde yüklenici hak talep edemeyecektir.” düzenlemesi yapılmıştır.

Başvuru sahibinin, ihale kapsamındaki malzemelere ait numuneleri 05.11.2010 tarihinde idareye teslim ettiği, ihale komisyonunca tanzim edilen zarf açma ve belge kontrol tutanağının 6 ncı sütünunda bulunan “Numune Uygunluk Belgesi” sütununda; “1 kısım yok, 3. Kısım var” notunun düşüldüğü __ görülmüş olup, başvuru sahibinin teklif dosyasında “Numune Uygunluk Belgesi” ne rastlanmamıştır.

İhale komisyonunca başvuru sahibinin, ihalenin 3 üncü kısmına ait sunduğu ürün numunelerinin 08.11.2010 tarihinde düzenlenen “Numune Alındı ve Belge Kontrol Belgesi” başlıklı tutanakla uygun görüldüğü, 1 inci kısma ait ürünler için düzenlenen tutanakta ise kalıp sabun ve çocuk şampuanı dışında teklif edilen ürünler için “uygun değildir” değerlendirmesinin yapıldığı, söz konusu tutanakta uygun görülmeme nedenlerinin belirtilmediği görülmekle birlikte, anılan istekli numune uygunluk belgesi sunmadığından idarece teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirlendiği için bu husus esasa etkili görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin 8 inci fıkrasında; “(8) Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin, idarenin hangi işlemlerinin Kanunun 5 inci maddesinde yer alan hükümlere aykırı olduğu hususunda somut bir iddiası olmadığından, anılan Tebliğ hükmü gereği söz konusu iddiası somut ve mesnetten uzak olduğu gerekçesiyle incelenmemiştir.

Öte yandan, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde ihale süreci içerisinde idareye yapılacak şikayet başvuruları üzerine on gün içinde idarece bir karar alınmaması veya alınan kararın istekli tarafından uygun bulunmaması halinde, on günlük sürenin bitimini veya kararın bildirim tarihini izleyen on gün içinde, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği ve idarelerce bu süre içerisinde sözleşme imzalanamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalede, idarece 06.12.2010 tarihli işlemle şikayetin reddine karar verildikten sonra Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurusu için öngörülen on günlük itirazen şikayet süresi beklenilmeden 09.12.2010 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesine aykırı olarak sözleşmenin imzalandığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1 inci ve 3 üncü kısımlarının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 1 inci ve 3 üncü kısımlarının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****