KİK Kararı: 2011/UM.II-4373 (26 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/082
Gündem No : 98
Karar Tarihi : 26.12.2011
Karar No : 2011/UM.II-4373
BAŞVURU SAHİBİ:
MUSTAFA BİLGEHAN (İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ), FATİH MAHALLESİ FEVZİ ÇAKMAK BULVARI 22013 SOKAK BULUT APT. KAT.2/3 GAZİANTEP

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziantep Üniversitesi Yapı İşleri Ve Teknik Daire Başkanlığı, Üniversite Bulvari 27310 GAZİANTEP

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/52492 İhale Kayıt Numaralı "Okul Ve Büro Donanımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[4073].(0160)./2011-200sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 09.05.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Okul ve Büro DonanımıAlımı” ihalesine ilişkin olarak Mustafa Bilgehan’ın vekili Adem Şallı tarafından açılan dava üzerine Gaziantep 1. İdare Mahkemesi’nin 14.09.2011 tarih ve E:2011/1430, K:2011/1278 sayılı kararıyla dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verildiği, söz konusu Mahkeme kararının 29.11.2011 tarih ve 50814 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, anılan Mahkeme kararı ve ekindeki dava dilekçesi üzerine yapılan incelenme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Gaziantep 1. İdare Mahkemesi’nin 14.09.2011 tarih ve E:2011/1430, K:2011/1278 sayılı kararı ile söz konusu kararın ekinde Kuruma gönderilen davacı Mustafa Bilgehan’ın vekili Av. Adem Şallı’nın dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Davacı Mustafa Bilgehan’ın vekili Av. Adem Şallı tarafından düzenlenen ve Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü’nün davalı idare olarak gösterildiği 06.09.2011 tarihli dilekçede özet olarak; Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Dairesi Başkanlığı tarafından 09.05.2011 tarihinde gerçekleştirilen “Okul ve Büro Donanımı Alımı” ihalesinde ihale konusu ürünlerin 20 kalemden oluştuğu, kendilerinin sadece 8 kalem için teklif verdikleri, söz konusu teklife ilişkin olarak 3.200 TL nakit geçici teminat yatırdıkları, söz konusu ihalede 16. kalemin ihalesinin kendilerine verildiği, ancak şartname ile istenilen belgelerde eksiklik bulunduğu gerekçesiyle kendileri ile sözleşme imzalanamadığından idareye verilen geçici teminatın tamamının irat kaydedildiği, fazladan irat kaydedilmiş olan teminatın iadesinin gerektiği, idarenin işleminin yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

Yapılan inceleme neticesinde; şikayete konu ihalenin 09.05.2011 tarihinde gerçekleştirildiği, başvuru sahibinin toplam 20 kalemden oluşan ihale listesinin 8 kalemi için teklif verdiği, 07.06.2011 tarihinde onaylanan ihale kararıyla; Lab. ve Öğretmen sandalyesi kısmının (16. Kalem) ihalesinin başvuru sahibi Mustafa Bilgehan (Süper Çelik firması) üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin 07.06.2011 tarihli yazı ile sözleşme imzalamaya davet edildiği, ancak sözleşme imzalanabilmesi için mevzuat gereğince idareye sunulması gereken belge/belgeler başvuru sahibi tarafından idareye sunulamadığından başvuru sahibi ile sözleşme imzalanamadığı, başvuru sahibinin geçici teminatının idarece irat kaydedildiği, durumun idarenin 07.07.2011 tarihli yazısı ile başvuru sahibine bildirildiği, başvuru sahibinin 11.07.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin 12.07.2011 tarihli cevabı ile başvuru sahibinin şikayetinin reddedildiği, idarenin kararının 12.07.2011 tarihinde davacıya tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idarenin işlemine karşı 06.09.2011 tarihli dilekçeyle açtığı dava üzerine, Gaziantep 1. İdare Mahkemesi’nin 14.09.2011 tarih ve E:2011/1430, K:2011/1278 sayılı kararında özetle; ihale sürecindeki işleme karşı açılan davada idari merci tecavüzü bulunduğu belirtilerek 2577 sayılı Kanunun 15/1-e maddesi uyarınca dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında; “Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar giderilebilir.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Netice olarak, başvuru sahibinin şikayete (davaya) konu olan idari işleme karşı önce 11.07.2011 tarihli dilekçe ile idareye şikayette bulunduğu, idarenin söz konusu dilekçeye 12.07.2011 tarihli yazı ile cevap verdiği ve başvurunun uygun bulunmadığı, idarenin kararının 12.07.2011 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda yer verilen hükümleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmekte yer alan hükümlere göre idarenin işlemine karşı 10 gün içinde Kuruma itirazen şikayette bulunmadığı, dava dilekçesinin tarihi (06.09.2011) itibariyle veya Gaziantep 1. İdare Mahkemesinin 14.09.2011 tarih ve E:2011/1430, K:2011/1278 sayılı kararı ekinde dilekçenin Kurum kayıtlarına alındığı tarih (29.11.2011) itibariyle Kuruma itirazen şikayet başvuru süresinin geçmiş olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihalelere ilişkin olarak, anılan Kanunun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiş olup, yapılan incelemede; başvuru sahibinin dilekçesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 ve 16 ncı maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan süre, usul ve şekil unsurlarına uygun olmadığı ve 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca belirlenen başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi