KİK Kararı: 2011/UM.II-3049

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/061
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 12.09.2011
Karar No : 2011/UM.II-3049
BAŞVURU SAHİBİ:
SU TIBBİ ÜRÜNLER SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ., İZZETPAŞA MAH. VEFA POYRAZ CAD. NO: 6/C ŞİŞLİ/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, DARÜLACEZE CADDESI. NO:25 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/47416 İhale Kayıt Numaralı "2011 Mali Yılı 12 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı (6, 7 ve 8 nci Kalemler)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[2874].(0160)./2011-134sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliğitarafından 16.05.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2011 Mali Yılı 12 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı (6, 7 ve 8 nci Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak Su Tıbbi Ürünler San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 25.08.2011tarih ve 39399sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayet konusu ihalede, teklif dosyası içinde onaylı yedek parça fiyat listesi bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak yedek parça fiyat listesinin yeterlilik kriteri olarak istenilmesinin mevzuata uygun olmadığı, idarenin kararının yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

……” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri”başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…..

izleyen günden itibaren başlar” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü,

Bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Tebliğin 3 üncü maddesinin 6 ncı fıkrasında; “ İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Öte yandan, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Başvuru dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde; şikayet konusu ihalenin 01.04.2011 tarihinde ilân edildiği, başvuru sahibinin 16.05.2011 tarihli ihaleye teklif verdiği, 18.07.2011 tarihinde onaylanan ihale kararının 21.07.2011 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 21.07.2011 tarihinde (hem teklif değerlendirmesine hem de ihale dokümanına ilişkin olarak) idareye şikayette bulunduğu, idarenin 02.08.2011 tarihli yazı ile şikayete cevap verdiği ve şikayeti yerinde bulmadığı, başvuru sahibinin aynı hususta 02.08.2011 tarihli dilekçe ile yeniden idareye şikayette bulunduğu, idarenin ikinci dilekçeye 15.08.2011 tarihli yazı ile cevap verdiği, söz konusu cevap yazısında şikayete 02.08.2011 tarihli yazı ile cevap verildiği hususunun belirtildiği ve ilk cevaba ilave farklı bir açıklama yapılmadığı, idarenin cevabının (başvuru sahibinin beyanına göre) 22.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği,

Başvuru sahibinin 25.08.2011 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu, söz konusu dilekçede tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olarak şikayette bulundukları, ancak idarenin şikayet dilekçelerini yanlış yorumladığı şeklinde değerlendirmede bulunulduğu ve yedek parça fiyat listesinin ihalede yeterlilik kriteri olarak istenilmesinin mevzuata uygun olmadığı, dolayısıyla teklif dosyası içinde onaylı yedek parça listesi olmadığı gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı iddiasında bulunulduğu,

Anlaşılmıştır.

Yapılan incelemeden şikayet konusu hususun ihale dokümanına (ihale ilanına ve idari şartnameye) yönelik olduğu, ihale ilanının “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı maddesi kapsamındaki 4.3.2 nci maddesinde “İstekli, 10 yıl boyunca ücrete mukabil garanti sonrası bakımdan sorumludur. Yapılacak periyodik bakım aralık süreleri belirtilecek olup yedek parça fiyat listesi ihale dosyasıyla birlikte komisyona sunulacaktır.” şeklinde düzenleme bulunduğu, ihale dokümanındaki düzenlemeye karşı ihale öncesinde idareye şikayette bulunulmadığından, teklif verildikten sonra dokümana yönelik şikayette bulunulamayacağı, bu nedenle ihale tarihinden sonra yapılan dokümana yönelik şikayetin reddinin gerektiği anlaşılmıştır.

Öte yandan, şikayet konusu hususun tekliflerin değerlendirilmesine yönelik olduğu kabul edilerek değerlendirme yapıldığında; 20.07.2011 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibinin teklifinin (dosya içinde onaylı yedek parça fiyat listesi sunulmadığı gerekçesiyle) değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin ihale kararına karşı 21.07.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin 02.08.2011 tarihinde tebliğ edilen 02.08.2011 tarihli cevabıyla şikayetin reddedildiği, başvuru sahibinin idarenin 02.08.2011 tarihli cevabına karşı Kamu İhale Kurumuna başvuruda bulunmadığı, 02.08.2011 tarihinde yeniden idareye şikayette bulunduğu,

İdarenin 15.08.2011 tarihli ikinci cevabında durumun değişmediği, söz konusu yazıda; 21.07.2011 tarihli şikayet dilekçesine 02.08.2011 tarihli yazı ile cevap verildiği ve şikayetin reddedildiği, bu nedenle aynı hususlara yönelik şikayet açısından ilk cevabın geçerli olduğu hususunun belirtildiği, başvuru sahibinin beyanına göre idarenin ikinci cevabının 22.08.2011 tarihinde tebellüğ edildiği, başvuru sahibinin idarenin şikayeti reddeden 02.08.2011 tarihli kararının 02.08.2011 tarihinde tebliği üzerine (on günlük süre içinde) Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmadığı,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinde;

“(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.

(3) (Değişik: 03/05/2011- R.G. 27923/1 md) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmünün yer aldığı,

Buna göre, idareye verilen ve ilk dilekçe ile aynı mahiyette olan ikinci dilekçenin başvuru süresini yeniden başlatmadığı, dolayısıyla, idarenin ilk dilekçeye verdiği cevabın 02.08.2011 tarihinde tebliği üzerine on (10) gün içinde Kuruma başvurulmadığından (teklifin değerlendirilmesine yönelik olarak) başvuru süresinin geçmiş olduğu anlaşılmıştır.

Netice olarak, ihale dokümanına karşı idareye şikayet süresinin geçmiş olduğu, teklifin idarece değerlendirme dışı bırakılması kararına karşı ise Kuruma başvuru süresinin geçmiş olduğu anlaşılmış olduğundan, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

İhalenin 6,7 ve 8 inci kalemlerine ilişkin olarak başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi