KİK Kararı: 2011/UM.II-2988

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/060
Gündem No : 80
Karar Tarihi : 25.08.2011
Karar No : 2011/UM.II-2988
BAŞVURU SAHİBİ:
İNTERAKTİF SİSTEMLER SAN. VE TİC. AŞ., ZUHURATBABA MAH., YÜCETARLA CAD., NO:41, 34147 BAKIRKÖY/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
HUDUT VE SAHİLLER SAĞLIK GENEL MÜDÜRLÜĞÜ İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı, Kemankes Caddesi, Karamustafa Pasa Sokak No: 21 34425 Beyoğlu / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/75545 İhale Kayıt Numaralı "Mobil Intra Operatif Elektron Radyoterapi Ünitesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[27.23].(0160)./2011-129sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğü İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığıtarafından 29.06.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Mobil Intra Operatif Elektron Radyoterapi Ünitesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak İnteraktif Sistemler San. ve Tic. A.Ş.’nin 15.08.2011tarih ve 37825sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede teklif ettikleri cihazın teknik şartnameye uygun olmadığı gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak idarenin değerlendirmesinin yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan 54 üncü maddenin üçüncü fıkrasında; “Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” hükmü,

Yukarıda anılan 54 üncü maddenin yedinci ve dokuzuncu fıkralarında;

“İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…….

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.” hükmü,

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

"İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları”başlıklı 8 inci maddesinin 5 inci fıkrasında; “(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 8 inci maddesi ile 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasında başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, 16 ncı maddenin birinci fıkrasında yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarak başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebileceği, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; bu Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde,

29.06.2011 tarihinde gerçekleştirilen ihalede, 21.07.2011 tarihinde onaylanan karar ile başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin 28.07.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin şikayet üzerine verdiği cevabın (başvuru sahibinin dilekçedeki beyanına göre) 09.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği, idarenin kararı üzerine 15.08.2011 tarihinde kayıtlara alınan dilekçe ile Kurum’a itirazen şikayette bulunulduğu, ancak şikayet üzerine idarenin verdiği kararın bir örneği ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin usule uygun olarak dilekçeye eklenmediği,

Başvuru sahibinin dilekçesindeki eksikliğin itirazen şikayet başvuru süresi içinde tamamlanması gerektiğinin www.ihale.gov.tradresinde 15.08.2011 tarihinden itibaren ilân edildiği,

Başvuru sahibinin 19.08.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile yukarıda belirtilen eksikliğin tamamlandığı,

Ancak, idarenin şikayet dilekçesi üzerine on günlük sürede bir karar vermemesi dolayısıyla, şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan hükümleri gereği, idarenin on günlük karar verme süresinin bitimini takip eden on günlük süre içinde 17.08.2011 tarihine kadar ve mevzuata uygun şekilde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerektiği, bu süre geçtikten sonra dilekçedeki eksikliğin 19.08.2011 tarihinde tamamlanmasının mevzuata aykırılık oluşturduğu,

Anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

KARŞI OY

2011/75545 kayıt numaralı ihaleye ilişkin olarak, başvuru sahibinin 15.08.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi üzerine yapılan inceleme neticesinde; başvuru sahibinin şikayete konu işleme karşı 28.07.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin şikayet üzerine verdiği cevabın 09.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği, idarenin kararı üzerine 15.08.2011 tarihinde kayıtlara alınan dilekçe ile Kurum’a itirazen şikayette bulunulduğu, ancak şikayet dilekçesinde şekil eksikliği bulunduğu, söz konusu eksikliğin itirazen şikayet başvuru süresi içinde tamamlanması gerektiğinin www.ihale.gov.tradresinde 15.08.2011 tarihinden itibaren ilân edildiği, başvuru sahibinin 19.08.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile yukarıda belirtilen eksikliğin tamamlandığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

"İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesindeki hükme göre; idarenin şikayet başvurusu üzerine 10 gün içinde karar alması, alınan kararın karar tarihini izleyen 3 gün içinde ilgiliye bildirilmesi gerekmektedir. Başvuru sahibi şikayete konu işleme karşı 28.07.2011 tarihinde kayıtlara alınan dilekçe ile idareye şikayette bulunmuştur. Şikayet üzerine, idare bünyesinde 02.01.2011 tarihinde raportör görevlendirilmiş, raportörün 08.08.2011 tarihli raporu 09.08.2011 tarihinde idare kayıtlarına alınmış ve aynı gün idarenin cevabı şikayetçiye bildirilmiştir. Bu sürece bakıldığında, şikayet dilekçesinin idare kayıtlarına alındığı tarihi izleyen 12. gün idarenin kararı şikayetçiye bildirilmiş olmaktadır. İdarenin cevabında hangi tarihte karar alındığı belirtilmemekle birlikte, cevap 09.08.2011 tarihlidir ve idarece alınan karar, cevap verme süresi içinde şikayetçiye bildirilmiştir. Şikayetçi açısından bakıldığında da, idarenin cevabının 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi hükmüne uygun olarak süresinde bildirildiği görülmektedir. Dolayısıyla, kararın bildirimini izleyen 10 günlük süre içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayette bulunulabilecektir. Bu nedenle, 19.08.2011 tarihli dilekçenin itirazen şikayet başvuru süresi içinde Kurum kayıtlarına alındığının kabul edilmesi gerekmektedir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin Kuruma süresinde başvurduğu, dilekçedeki şekil eksikliğinin de süresinde tamamlandığı, buna göre Kuruma yapılan başvurunun esasının incelenmesine geçilmesi gerektiği düşüncesinde olduğumdan, idarenin şikayet dilekçesi üzerine on günlük sürede bir karar vermemesi dolayısıyla, şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan hükümleri gereği, idarenin on günlük karar verme süresinin bitimini takip eden on günlük süre içinde 17.08.2011 tarihine kadar mevzuata uygun bir dilekçe ile Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmadığı, bu süre geçtikten sonra 19.08.2011 tarihinde ilk dilekçedeki eksikliğin tamamlanmasının mevzuata aykırılık oluşturduğu gerekçesiyle başvurunun reddi yönünde alınan çoğunluk kararına katılmıyoruz.

Adem KAMALI****Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi Kurul Üyesi