KİK Kararı: 2011/UM.II-2987

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/060
Gündem No : 79
Karar Tarihi : 25.08.2011
Karar No : 2011/UM.II-2987
BAŞVURU SAHİBİ:
SİEMENS SAN. VE TİC. A.Ş. VEKİLİ AV. E. KAĞAN DORA, YAKACIK CAD. NO:111 34870 KARTAL/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
ERCİYES ÜNİVERSİTESİ Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı, TALAS YOLU 5. KM 38039 TALAS/KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/106615 İhale Kayıt Numaralı "2 kalem Tıbbi Cihaz Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[27.34].(0160)./2011-128sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Erciyes Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığıtarafından 23.08.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak Siemens San. ve Tic. A.Ş. vkili Av. E. Kağan Dora’nın 15.08.2011tarih ve 37920sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Dilekçedeki şekil eksikliğinin tamamlanması gerektiği hususunun başvuru sahibine bildirilmesine, dilekçedeki eksikliğin süresinde tamamlanması halinde esasın incelenmesine geçilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede, idarece düzenlenen idari ve teknik şartnamelerin ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği, şartnamede bir firmanın ürünlerinin tarif edildiği, ihale dokümanında zeyilname ile değişiklik yapılması için 27.07.2011 tarihinde idareye yaptıkları başvurunun kabul edilmediği, idari ve teknik şartnamenin fiyat dışı unsurları belirleyen maddelerinin mevzuata uygun olmadığı, idarenin 05.08.2011 tarihli zeyilnamesi ile idareye yaptıkları başvurunun reddedildiği, idarenin düzenlediği zeyilnamenin kendilerine 08.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

"İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan 54 üncü maddenin yedinci ve dokuzuncu fıkralarında;

“İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

……….

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları”başlıklı 8 inci maddesinin 5 inci fıkrasında;

“(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesi ile 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasında başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, 16 ncı maddenin birinci fıkrasında yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarak başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebileceği, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında; bu Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvuru sahibinin şikayete konu 2011/106615 İKN’li “2 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak, ihale dokümanında zeyilname ile değişiklik yapılması için 27.07.2011 tarihinde idareye başvurduğu, idarenin 05.08.2011 tarihli zeyilnamesi ile başvuru sahibinin talebinin kabul edilmediği, idarenin düzenlediği zeyilnamenin 08.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 15.08.2011 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu,

Başvuru dilekçesinin ekinde bulunan vekaletnamenin fotokopi olarak sunulan ilk sayfası üzerine “aslı gibidir” şeklinde şerh düşüldüğü, ancak vekaletnamenin ikinci sayfasına ve başvuru sahibi şirketin imza yetkilerini gösteren “imza sirkülerine” “aslı gibidir” şeklinde şerh düşülmediği,

Başvuru sahibinin dilekçesinin mevzuata uygun olmadığının www.ihale.gov.tradresinde 16.08.2011 tarihinden itibaren ilân edildiği, ancak dilekçedeki eksikliğin itirazen şikayet başvuru süresi içinde tamamlanmadığı,

Belirtilen nedenle, Kurum’a yapılan başvurunun anılan Kanunun 54 üncü maddesinin yedinci fıkrası hükmüne ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin8 inci maddesinin beşinci fıkrası ile 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendi hükmüne aykırı olduğu,

Anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi