KİK Kararı: 2011/UM.II-2542

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/054
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 25.07.2011
Karar No : 2011/UM.II-2542
BAŞVURU SAHİBİ:
GÜL ECZA DEPOSU SAN. VE TİC. A.Ş., MERKEZ MAHALLESİ GÜNGÖREN CAD. 9.SOKAK 23/2 BAĞCILAR/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
BAKIRKÖY RUH VE SİNİR HASTALIKLARI EĞİTİM VE ARAŞTIRMA HASTANESİ BAŞTABİPLİĞİ, BAKIRKÖY RUH VE SİNİR HASTALIKLARI HAST. ZUHURATBABA MAH. TEVFİK SAĞLAM CAD. 25/2 34147 BAKIRKÖY/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/132564 İhale Kayıt Numaralı "19 KALEM İLAÇ ALIMI" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.07.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.M.[23.22].(0165)./2011-4Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bakırköy Ruh ve Sinir Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliğitarafından 10.05.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “19 Kalem İlaç Alımı” ihalesine ilişkin olarak idarenin aldığı ihalenin 11 (51) nolu kaleminin iptali kararına karşı Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin tarihinde 12.07.2011tarih ve 33248sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.07.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;19 kalem ilaç alımı ihalesine katıldıkları, ihale sonucu verilen karara karşı idareye ve sonrasında Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulundukları, 13.06.2011 tarih ve 2011/UM.II-2012 sayılı Kurul kararı ile düzeltici işlem kararı verildiği, anılan karar üzerine tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında 11(51)sırada kayıtlı ilacın alımından vazgeçildiğinin belirtildiği, başkaca bir açıklamaya yer verilmediği, idarenin bu işleminin keyfi olduğu, hukuka, hakkaniyete ve eşitliğe aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

2010/132564 İKN’li 3. Çerçeve - 3. Münferit alım ihalesi için başvuru sahibi 25.04.2011 tarihli yazı ile teklif vermeye davet edilmiştir. 10.05.2011 tarihinde yapılan ve 11.05.2011 tarihinde ihale yetkilisinin onaylamasıyla kesinleşen ihale komisyonu kararı ile ihalenin şikayete konu 11(51) “İmmünoglobulin 5 gram flakon” kalemi Ankara Beşer Ecza Deposu ve İlaç Paz. A.Ş. üzerinde bırakılmıştır.

Başvuru sahibi, 20.05.2011 tarihli dilekçe ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen isteklinin 02.08.2010 tarihinde yapılmış olan 2010/72587 İKN’li çerçeve anlaşma ihalesine adı geçen ürünü teklif ettiği ve bu ürün ile ilgili çerçeve alım listesine girdiği, ancak söz konusu isteklinin 3. münferit alım için adı geçen ürün yerine “Genevic 50mg/100 ml 1 flakon” isimli ürünü teklif ettiği, dolayısıyla, münferit alım için çerçeve anlaşmada belirtilenden farklı bir ürünü teklif eden isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu” iddiası ile Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmuştur.

Şikayet üzerine alınan 13.06.2011 tarih ve 2011/UM.II-2012 sayılı Kurul kararı ile çerçeve anlaşma listesinde yer alan isteklilerin çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dâhilinde teklif vermeye davet edildiği, teklif edilecek ilaçların etken maddeleri ile ihale listesindeki ilaçların etken maddelerinin birebir aynı olmasının şart olduğu, ancak bu koşulun münferit sözleşme aşamasında farklı isimde bir ilacın teklif edilebilmesine olanak sağlamadığı, bu aşamada teklif edilmiş olan ilacın muadilinin teslim edilebilmesinin dahi ancak üretimden kaynaklanan teslimat problemleri olması halinde ve söz konusu ilacın daha ucuzunun olmaması kaydıyla resmi başvuruda bulunularak mümkün olabileceği hususları göz önünde bulundurulduğunda, çerçeve anlaşmada belirlenen ilaçtan farklı bir ilacı teklif ederek, “çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dâhilinde” teklif vermemiş olan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının gerektiği gerekçesiyle Ankara Beşer Ecza Dep. ve İlaç Paz. A.Ş.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği yönünde düzeltici işlem yapılması kararı verilmiştir.

Anılan Kurul kararı üzerine ihale komisyonunun 01.07.2011 tarihli kararı ile 11(51) sırada kayıtlı ilacın alımından vazgeçildiği yönünde karar alınmış ve alınan komisyon kararı ihale yetkilisinin 04.07.2011 tarihinde onaylaması ile kesinleşmiştir.

İdarece ihalenin yaklaşık maliyeti 1.128.437,07 TL olarak, şikayete konu 11(51) “İmmünoglobulin 5 gram flakon” kaleminin yaklaşık maliyeti ise 992.000,00 TL olarak belirlenmiştir. İhale onay belgesinde kullanılabilir ödeneğin 1.218.712,03 TL (KDV dahil) olduğu görülmektedir. 10.05.2011 tarihinde yapılan ihale isteklilerin verdikleri tekliflere göre toplam 781.303,65 TL bedelle sonuçlanmıştır. İhalenin şikayete konu kalemine 5 istekli teklif vermiş ve bütün teklifler geçerli kabul edilerek en düşük teklif olan 699.680,00 TL bedelle Ankara Beşer Ecza Deposu ve İlaç Paz. A.Ş. üzerinde bırakılmıştır. Bu durumda ihalenin diğer kalemleri toplam 81.623,65 bedelle sonuçlanmıştır.

Kurul kararı ile ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı dikkate alındığında geçerli ve en düşük teklif başvuru sahibinin teklifidir. Başvuru sahibi şikayete konu kalem için 918.400,00 TL teklifte bulunmuştur. Bu tutara ihalenin diğer kalemlerinin sonuçlanma bedeli eklendiğinde ihalenin toplam bedeli 1.000.023,65 TL bedelle sonuçlanacaktır ki bu bedel ihalenin yaklaşık maliyeti olan 1.128.437,07 TL’den daha düşük bir bedeldir.

4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesinde; “ İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun ihalenin iptali hususunda idarelere takdir yetkisi tanımaktadır. Ancak, bu yetki mutlak ve sınırsızolmayıp, mevzuata, kamu yararına ve hizmet gereklerine uygun surette kullanılmalıdır. Dolayısıyla, idarelerin aldığı ihalenin iptaline dair kararların dayandığı gerekçelerin makul ve geçerli gerekçeler olması işlemin sıhhati açısından önem arz etmektedir.

Diğer yandan 4734 sayılı Kanunun temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesinde idarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu oldukları hüküm altına alınmıştır.

İhale komisyonu kararından anlaşılacağı üzere 10.05.2011 tarihinde yapılan 2010/132564 İKN’li 3. Çerçeve - 3. Münferit alım ihalesinde, ihalenin şikayete konu 11(51) “İmmünoglobulin 5 gram flakon” kaleminin alımından vazgeçildiği ifade edilerek, ihalenin 11(51) nolu kalemi iptal edilmiştir. Ancak ihale komisyonu kararından ve ihale dosyasında bulunan belgelerden ihalenin şikayete konu kaleminin alımından vazgeçilme gerekçesine yer verilmediği görülmüştür.

İdarenin, ihaleyi mevzuata uygun başka bir gerekçe ile iptal etme yetkisi bulunmakla beraber, ihalenin şikayete konu kaleminin ihale komisyonunun alımdan vazgeçildiği yönündeki gerekçesiz kararı ile iptal edilmesinde ihale mevzuatına uyarlık bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, idarenin ihalenin 11(51) sırada kayıtlı “İmmünoglobulin 5 gram flakon” ilacının alımından vazgeçildiği yönündeki gerekçeyle iptal edilmesi işlemi 4734 sayılı Kanuna uygun olmadığından, idarenin ihalenin 11(51) nolu kaleminin iptaline ilişkin kararının iptaline karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

İdarenin ihalenin 11(51) nolu kaleminin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi