KİK Kararı: 2011/UM.II-2266

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/051
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 04.07.2011
Karar No : 2011/UM.II-2266
BAŞVURU SAHİBİ:
ERAMED BİLİŞİM/ ERDEM KOCA, ERCİYES ÜNİVERSİTESİ TEKNOPARK 1 NO:87 KAYSERİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
DEVLET DEMİRYOLLARI İŞLETMESİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ (TCDD), TCDD İŞLETMESİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ 06280 ALTINDAĞ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/63506 İhale Kayıt Numaralı "2500 adet Yük Vagon Takip Sistemi Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.M.[21.13].(G024)./2011-115 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 20.06.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2500 Adet Yük Vagon Takip Sistemi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Eramed Bilişim/ Erdem Koca’nın 24.06.2011 tarih ve 30648 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1 ) İdari Şartnamede yapılan;

“7.5.6.1. Sisteme ait yedek parçaların asgari 10 yıl müddetle ücreti mukabilinde temin edileceğine dair taahhütname,

7.5.6.3. VYTS yazılımlarının tüm kaynak kodlarının TCDD'ye verileceğine dair taahhütname,” düzenlemesinin mevzuat hükümleriyle bağdaşmadığı, zira Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 27 maddesinin (ı) bendindeki “İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez.” hükmü uyarınca taahhütname istenemeyeceği,

2 ) Teknik şartnamede yapılan düzenlemelerin LXE firmasının ürünlerine ait teknik değerlerle birebir aynı olduğu, teknik şartnamede gerekli değişiklikler yapılarak rekabet ortamının sağlanması gerektiği,

3 ) Teknik şartnamenin 3.1.1 maddesinde belirtilen yangın söndürme sisteminin alımı
yapılacak olan cihazlara ait hiçbir yangın söndürme standartına uymadığı, idarece alınmak istenen vagon takip birimi için risk yarattığı ve önerilen söndürme sisteminin ancak bir kez
kullanıldığı,

4 ) Teknik şartnamenin 3.1.1 maddesinde "Piller VTB içerisinde titreşim ve sallantıdan ve-veya VTB iç ve dış mekan sıcaklık farklarından enerji üreten sistem ile şarj
edilecektir." ibaresinin bulunduğu, ancak teknik şartnamede vagonların titreşim ve
sallantı değerleri ve vagonlara ait hız değerlerinin belirtilmediği,

5 ) Şikayet başvurusuna istinaden idarenin tesis ettiği işlemlerin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkındaki Yönetmelik hükümleriyle bağdaşmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı55 inci maddesinde;“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır….” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri”başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinde;

“…

(5) Tatil günleri sürelere dahil olup, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde süre, tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.

…

(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun hükmü çerçevesinde;

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiası: Başvuru sahibi tarafından, iddia edilen hususların ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan hükmüne ilişkin olduğu, söz konusu iddiasına ilişkin olarak en geç söz konusu ihaleye ait ilanın yayımlanma tarihi olan 16.05.2011 tarihinden itibaren 10 gün içinde, yani 26.05.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 15.06.2011 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu,

2. Başvuru sahibinin 2, 3 ve 4 üncü iddiası: Başvuru dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde; başvuru sahibinin 15.06.2011 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı ve aynı gün teknik şartnameye yönelik olarak idareye şikayette bulunduğu, ancak söz konusu şikayetin yukarıda yer verilen hükümlere göre süresinde yapılmadığı, idarenin 17.06.2011 tarihli ve aynı gün tebliğ edilen yazısı ile ihale dokümanına yönelik şikayetin reddedildiği ve idarenin cevabı üzerine 24.06.2011 tarihinde Kuruma başvurulduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Netice itibariyle, ihale dokümanındaki düzenlemeye yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun olarak en geç ihale tarihinden (20.06.2011) üç iş günü öncesine kadar (14.06.2011) yapılabilecekken 15.06.2011 tarihinde yapıldığı, dolayısıyla süresinde başvurulmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Öte yandan, başvuru sahibinin 5 inci iddiasının, idarece şikayete verilen cevabın mevzuatta öngörülen şekil ve şartlara uygun olmadığına yönelik olduğu tespit edilmiş olup, söz konusu iddianın içeriği başvuru sahibine hak kazandırıcı bir nitelik taşımadığından şikayet olarak değerlendirilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Ulaştırma Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi