KİK Kararı: 2011/UM.II-1586

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/038
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 09.05.2011
Karar No : 2011/UM.II-1586
BAŞVURU SAHİBİ:
Kronik Yara Organizasyon Sağ. Ürün. İleri Tekn. Yazılım Danş. İth. İhrc. San. ve Tic. Ltd. Şti., Silahtar Caddesi, No:36, Gazimahallesi Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Üniversitesi İstanbul Tıp Fakültesi Dekanlığı, İstanbul Üniversitesi İstanbul Tıp Fakültesi Dekanlığı Satınalma Müdürlüğü 34094 / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/63178 İhale Kayıt Numaralı "12 Kalem Tıbbi Malzeme Temini" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.05.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.M.[14.36].(G024)./2011-68 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İstanbul Üniversitesi İstanbul Tıp Fakültesi Dekanlığı tarafından 29.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “12 Kalem Tıbbi Malzeme Temini” ihalesine ilişkin olarak Kronik Yara Org. Sağ. Ürün. İleri Tekn. Yazılım Danş. İth. İhrc. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 03.05.2011 tarih ve 22709 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale dokümanında;

1. 27778 sayılı ve 17/12/2010 tarihli T.C. Resmi Gazete'de yayımlanan Elektronik Kamu Alımları Platformunun Kullanılmasına İlişkin 1 Nolu Tebliğ'indeki hususlara aykırılıkların olduğu, ihtiyaç raporunda “Vakum Yardımlı Kapama Setleri” için branş kodu " 05A07E" branş kodu açıklaması "Vakum Asist Kapama Seti" belirtildiği halde Vakum Yardımlı Toplama Setleri için aynı kodun belirtilmediği ,

2. SGK'nın “Sağlık Uygulama Tebliği” nde idarelere geri ödeme de kullandığı EK/5A-2 listesinde belirttiği tek bir ürün için idarenin farklı ürünlermiş gibi ayrımlarda bulunduğu,

3. İhale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde ihtiyaç listesinde belirtilmeyen ürünlere ait şartnamelerinde bulunduğu,

4. Alımı yapılacak olan gümüşlü kapamaların teknik şartnamelerinin 5. maddesinde belirtilen “Vakum yardımlı gümüşlü (büyük-orta-küçük)boy kapama seti enfekte yaralarda bakteriosit ve bakteriostatik etki için yapısında mikro-bağlı veya mikrobağsız %10±2 oranında iyonik veya elementer gümüş içermelidir.” şeklinde tanımlanan özelliğin, ihalede rekabet ve eşitlik ortamını sağlayamayacağı ve teknik özellik olarak ürünün tedavide sağlaması gerektiği belirtilen etkilerin sağlamasına olanak tanımayacak ürünlerinde alımına olanak tanıyacağı, ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

İddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun 55 inci maddesinde ise;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__

__ …” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” __ başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

_ (2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir._

__

_ (3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.”_ hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü bulunmaktadır.

Başvuru dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde; başvuru sahibinin 26.04.2011 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı ve aynı tarihte ihale dokümanına ilişkin olarak idareye şikayette bulunulduğu, ancak dokümana ilişkin şikayetin yukarıda yer verilen hükümlere göre; süresinde yapılmadığı, idarenin 27.04.2011 tarihli yazısı ile; ihale dokümanına yönelik şikayetin reddedildiği, idarenin cevabının başvuru sahibinin beyanına göre 27.04.2011 tarihinde bildirildiği ve idarenin cevabı üzerine 03.05.2011 tarihinde Kuruma başvurulduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Netice itibariyle, ihale dokümanındaki düzenlemeye yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun olarak en geç ihale tarihinden (29.04.2011) üç iş günü öncesine kadar (25.04.2011) yapılabilecekken 26.04.2011 tarihinde yapıldığı, dolayısıyla süresinde başvurulmadığı anlaşılmış olduğundan, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN****

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yükseköğretim Kurumu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi** ****