KİK Kararı: 2011/UM.II-1372

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/032
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 20.04.2011
Karar No : 2011/UM.II-1372
BAŞVURU SAHİBİ:
Telemobil Bilgi İletişim Hizmetleri San. ve Tic. Şti. (İdari Merci Tecavüzü), Av. Hüseyin Gazi Şahin Osmaniye Mahallesi İncirli Yolu Sokak Hamitbey Apt. No: 7 D:4 Bakırköy / İstanbul

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Teiaş Malzeme Yönetimi ve Tic. Dai. Başkanlığı, İnönü Bulvarı No: 27 Bahçelievler / Ankara

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/503413 İhale Kayıt Numaralı "Fiber Optik Termal Teçhizat Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[08.65].(0160)./2011-58 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

TEİAŞ Türkiye Elektrik İletim Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığı tarafından 14.10.2010 tarihinde yapılan “Fiber Optik Teçhizat ve Sayısal Çoklayıcı Sistemleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Telemobil Bilgi İletişim Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş.’nin vekili tarafından açılan dava üzerine Ankara 7 nci İdare Mahkemesinin 18.02.2011 tarih ve E:2011/366, K:2011/338 sayılı kararı ile dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verildiği, söz konusu Mahkeme kararının 15.03.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı, söz konusu Mahkeme kararı ve ekindeki belgeler ile davaya konu ihaleyi gerçekleştiren idarenin 30.03.2011 tarihli yazı ekinde Kuruma gönderdiği dosyanın incelenmesi neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Ankara 7 nci İdare Mahkemesinin 18.02.2011 tarih ve E:2011/366, K:2011/338 sayılı kararı ile söz konusu kararın ekinde Kuruma gönderilen davacı Telemobil Bilgi İletişim Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş. vekili Av. Hüseyin Gazi Şahin'in dilekçesi ve 15.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.M.[08.65].(0160)./2011-58 sayılı Ön İnceleme Raporu incelendi:

Davacı Telemobil Bilgi İletişim Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş. vekili tarafından düzenlenen dilekçede özet olarak;

Türkiye Elektrik İletim A.Ş.’nin 2010/503413 kayıt numaralı ihalesine teklif verdikleri, idarenin kendilerinden teklife ilişkin olarak açıklama ve belge istediği, süresi içinde 03.12.2010 tarihinde idareye açıklama dosyası verdikleri, ancak 29.12.2010 tarihli ihale komisyonu kararına göre; şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve teminat mektubunun irat kaydedilmesine karar verildiği, öte yandan ihalenin başka bir firma üzerinde bırakıldığı, ihale kararının kendilerine 10.01.2011 tarihinde tebliğ edildiği, bu karara karşı 14.01.2011 tarihinde idareye şikayette bulundukları, idarenin 21.01.2011 tarihli yazısıyla şikayet başvurusunun reddedildiği, firmalarının ihalede en uygun teklifi verdiği, istenen belgeleri idareye süresi içinde sunduğu, idareye sunulan belgelerin kamu görevlileri tarafından kaybedilmiş olduğu, ihalede saydamlığın ve güvenilirliğin zedelendiği, idarece yapılan işlemlerin yerinde olmadığı, ihalenin iptal edilmesi ve geçici teminatın iade edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Yapılan inceleme neticesinde;

Kamu İhale Kurulu’nun 09.10.2003 tarih ve 2003/DK.D-321 sayılı Kararıyla, TEİAŞ Türkiye Elektrik İletim Anonim Şirketi Genel Müdürlüğünün Kamu İhale Kanununun 2 nci maddesinin (b) bendinde sayılan kuruluşlardan olduğu ve anılan kararın ekindeki 1 sayılı listede belirtilen mal ve hizmet alımlarının anılan Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğunun belirlendiği, ihale konusu alımın (Fiber Optik Teçhizat ve Donanımlar) söz konusu EK-1 sayılı listede yer alan alımlar kapsamında bulunduğu,

TEİAŞ Türkiye Elektrik İletim Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığının şikayete konu 2010/503413 İKN'li “Fiber Optik Teçhizat ve Sayısal Çoklayıcı Sistemleri Alımı” ihalesinin 4734 sayılı Kanunun 3/g maddesi gereğince, TEİAŞ’ın 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 3/g Maddesi Uyarınca Yapacağı Mal ve Hizmet Alımlarında Uygulanacak Esas ve Usuller Hakkında Yönetmeliğin 59 uncu maddesine istinaden açık ihale usulü ile 14.10.2010 tarihinde gerçekleştirildiği, dolayısıyla şikayete konu ihalenin Kamu İhale Kanununun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğu,

Söz konusu ihalede, 29.12.2010 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile özetle; Telemobil Bilgi İletişim Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve geçici teminat mektubunun idare lehine gelir kaydedilmesine karar verildiği, ihale komisyonu kararının anılan firmaya 10.01.2011 tarihinde tebliğ edildiği,

Başvuru sahibinin 14.01.2011 tarihinde ihale komisyonu kararına karşı idareye şikayette bulunduğu, idarenin başvuru sahibine 21.01.2011 tarih ve 214 sayılı yazı ile cevap verdiği, başvuru sahibinin şikayetinin reddedildiği, idarenin cevabının 22.01.2011 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği,

Öte yandan ihale üzerinde bırakılan firma ile 17.02.2011 tarihinde sözleşme imzalandığı,

Başvuru sahibinin Türkiye Elektrik İletim A.Ş.’nin davalı idare olarak gösterildiği (Ankara Nöbetçi İdare Mahkemesine gönderilmek üzere, 02.02.2011 tarihinde İstanbul İdare Mahkemesi kayıtlarına alınan) dilekçe ile dava açtığı,

Açılan dava üzerine, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 18.02.2011 tarih ve E:2011/366, K:2011/338 sayılı kararıyla; 2577 sayılı Kanunun 15/1-e maddesi uyarınca dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 3 üncü maddesinin (g) bendinde; “ 2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticari ve sınai faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli iki trilyon üçyüz milyar Türk Lirasını(ihale tarihindeki güncel rakam: beşmilyon üçyüzyetmişikibin sekizyüzellidört Türk Lirasını) aşmayan mal veya hizmet alımları,” bu Kanunun istisnaları arasında sayılmıştır. Anılan Kanunun geçici 4 üncü maddesinin (c) bendinde; bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamındaki mal ve hizmetlerin, ilgili kuruluşların talebi üzerine Kurum tarafından belirleneceği hükme bağlanmış ve yine aynı maddesinin (c) bendi kapsamında; "enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektöründe faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler, özel kanunları yürürlüğe girinceye kadar bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi hükmüne, bu bent kapsamında yer almayan mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde ise Kanunun diğer hükümlerine tabi olurlar" hükmüne yer verilmiştir.

Yukarıda belirtildiği üzere, TEİAŞ Türkiye Elektrik İletim Anonim Şirketi Genel Müdürlüğünün Kamu İhale Kanununun 2 nci maddesinin (b) bendinde sayılan kuruluşlardan olduğu, şikayete konu 2010/503413 kayıt numaralı ihalenin 4734 Kamu İhale Kanununun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikayet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. Şikayet konusu ihale 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında gerçekleştirildiğinden, 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisinin bulunmadığı, idarenin kararına karşı yetkili idare mahkemesine başvurulabileceği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince; başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde bu karara karşı Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi** ****