KİK Kararı: 2011/UM.I-922

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/020
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 07.03.2011
Karar No : 2011/UM.I-922
BAŞVURU SAHİBİ:
Dekim Ecza ve Kimyevi Mad. Tic. San. A.Ş., 374 Sokak No: 15 35110 Bornova/İzmir

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Bakırköy Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Yenimahalle İstanbul Caddesi No: 95 34720 Bakırköy/İstanbul

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/191210 İhale Kayıt Numaralı "55 Kalem İlaç Alımı (1062 Çerçeve)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[04.58].(0169)./2011-06E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Bakırköy Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 19.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “55 Kalem İlaç Münferit Alımı İhalesine (1062 Çerçeve)” ilişkin olarak Dekim Ecza ve Kimyevi Mad. Tic. San. A.Ş.’nin 03.02.2011 tarih ve 6818 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.02.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Fazla yatırıldığı tespit edilen başvuru bedelinin talebi halinde başvuru sahibine iadesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; 19.01.2011 tarihinde yapılmış olan 2009/191210 İKN’li münferit alım işinin 30 uncu kaleminde “KIOVIG I.V 10 mg 50 ml” isimli ürünü teklif eden isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, ancak söz konusu münferit alımın içinde bulunduğu 28.12.2009 tarihinde yapılmış olan 2009/155933 İKN’li çerçeve sözleşme ihalesine aynı isteklinin “TEGELINE I.V. 5 gr 100 ml” isimli ürünü teklif ettiği ve bu ürün ile ilgili çerçeve alım listesine girdiği; dolayısıyla, münferit alım için çerçeve sözleşmede belirtilenden farklı bir ürünü teklif eden isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesinin mevzuat aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde,

__

“…

Çerçeve anlaşma: Bir veya birden fazla idare ile bir veya birden fazla istekli arasında, belirli bir zaman aralığında gerçekleştirilecek alımların özellikle fiyat ve mümkün olan hallerde öngörülen miktarlarının tespitine ilişkin şartları belirleyen anlaşmayı,

İfade eder”,

__

4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşme Kanununun “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde,

“Bu Kanunun uygulanmasında Kamu İhale Kanununda yer alan tanımlar geçerlidir”,

“Sözleşme türleri” başlıklı 6 ncı maddesinde,

“Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihaleler sonucunda;

…

e) (Ek: 20/11/2008-5812/32 md.) Çerçeve anlaşmaya dayalı olarak idare ile yüklenici arasında imzalanan münferit sözleşme,

__

Düzenlenir…,”

Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;

“(1) Bu Yönetmelikte geçen;

a) Çerçeve anlaşma: Bir veya birden fazla idare ile bir veya birden fazla istekli arasında, belirli bir zaman aralığında gerçekleştirilecek alımların özellikle fiyat ve mümkün olan hallerde öngörülen miktarlarının tespitine ilişkin şartları belirleyen anlaşmayı,

…

d) Münferit sözleşme: Çerçeve anlaşma kapsamında yapılan alımlarda istekliler ile idare arasında imzalanan yazılı sözleşmeyi,

…

ifade eder”,

__

“Münferit sözleşme” başlıklı 43 üncü maddesinde;

“(1) Çerçeve anlaşma kapsamında alım yapılmasına karar verilmesi halinde idare, listede yer alan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ettirir. Listede yer alan isteklilerden ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılanlar çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde teklif vermeye davet edilir. Teklif vermeye davet yazısında, alım konusu mal veya hizmetin veya yapım işinin miktarı, son teklif verme tarih ve saati, tekliflerin geçerlilik süresi ve itirazen şikayet başvuru bedeli belirtilir. İsteklilere, ihale konusu işin karmaşıklığı ve özgünlüğü gibi hususlar dikkate alınarak, tekliflerini sunmaları için yeterli süre tanınır. Teklif vermeye davet yazısı, son teklif verme tarihinden en az üç gün öncesinde ulaşacak şekilde isteklilere bildirilir.

(2) İstekliler teklif mektubunu ve ekinde yer alan bilgi ve belgeleri bir zarf içerisine koyarak son teklif verme saatinden önce tekliflerini idareye sunar.…,”

Hükümleri,

[M1] 2009/155933 İKN’li “İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Üç Hastene İhtiyacı 1062 Kalem İlaç Alımı” çerçeve anlaşma ihalesinde idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4 üncü maddesinde;

“7.4.1 Standarda ilişkin belgeler

… Tedarikçi firmalar, bayiler ve Yönetmelik kapsamındaki tüm ürünler/cihazlar ihale tarihinden önce UBB’de Sağlık Bakanlığı tarafından onaylanmış ürün numaralarını ihale sıra numarasına göre yazılı olarak belirterek sunacaklardır. Onaylanmış ürün numarası bulunmayan veya yanlış onaylanmış ürün numarası beyanı veren firmaların teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır.”

“7.6. Çerçeve anlaşmaya taraf olan istekliler, yeterliklerinin devam ettiğini çerçeve anlaşmanın imzalandığı tarihten itibaren oniki ayda bir belgelendirecektir. Yeterliği devam etmeyen istekli ile yapılan çerçeve anlaşma feshedilecektir. Bu değerlendirme isteklilerden çerçeve anlaşma ihalesine katılım için istenilen belgeler ve yeterlik kriterlerinden aşağıda belirtilenler istenerek gerçekleştirilecektir.

7.6.1. Oniki ayda bir istenecek olan belgeler ve yeterlik kriterleri şunlardır:

1) 7.1 (a) ve 7.1 (b) ve 7.1 (h) de belirtilen belgeler,

2) Belgelendirme ayı itibarıyla 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olunmadığına ilişkin belgeler,

3) Ayrıca 7.3 ve 7.4 te yer alan belgelerden aşağıda belirtilenler istenecektir.

3.1. Standarda ilişkin belgeler”,

Düzenlemeleri bulunmaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasında yer alan belgelere göre,

İdarenin 06.01.2001 tarihli yazıları**** ile isteklilerin, imzalamış oldukları çerçeve anlaşmalar ilgi tutularak, 19.11.2011 tarihinde yapılan şikayet konusu 2009/191210 İKN’li “55 Kalem İlaç Münferit Alımı” için teklif vermeye davet edildikleri,

Gül Ecza Deposu San. Tic. A.Ş.’nin, söz konusu alım kapsamında yer alan 1000 adet “Immun globulin 5 mg 100 ml flakon” isimli 30 uncu (434 üncü çerçeve) iş kalemine ilişkin olarak, 26672690311961 UBB firma kodlu ve 8699556981110 barkod sayılı “KIOVIG 100 mg 50 ml flakon” isimli ilacı teklif ettiği,

Ancak, başvuru konusu alımın yapılmasına dayanak olan, İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 28.12.2009 tarihinde yapılan 2009/155933 İKN’li “İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Üç Hastane İhtiyacı 1062 Kalem İlaç Alımı” çerçeve anlaşma ihalesinde 6000 adet “Immun globulin 5 mg 100 ml flakon” isimli 434 üncü iş kalemine ilişkin olarak,

Aynı isteklinin, 2667269003214 UBB firma kodlu ve 8699538983606 barkod sayılı “Tegeline 5 mg 100 ml flakon” isimli başka bir ilacı teklif etmiş olduğu,

01.02.2010 tarihli ihale komisyonu kararıyla, söz konusu teklifin uygun görülerek isteklinin çerçeve anlaşma listesine alınmasına karar verildiği,

434 üncü kaleme ilişkin olarak teklif edilen barkod numarası ile belirtilen üründen alınabilmesine yönelik olarak istekli ile 22.03.2010 tarihinde çerçeve anlaşma**** imzalandığı,

Anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen hükümlere göre, idare ile istekliler arasında yapılan çerçeve anlaşmalarda belirli zaman aralığında gerçekleştirilecek alımlarda fiyat ve mümkün olması halinde miktarların tespitine ilişkin şartların belirlenmesi; münferit sözleşmelerin de çerçeve anlaşmada belirlenen bu şartlar dahilinde istekliler ile imzalanması gerekmektedir.

Dolayısıyla, çerçeve anlaşma ihalesi idari şartnamesinin 7.4 maddesi gereği olarak barkod numarası belirtilerek verilen tekliflere göre çerçeve anlaşmada belirlenen ilaçtan farklı bir ilacı teklif ederek, “çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde” teklif vermemiş olan söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması yukarıda yer verilen hükümlere aykırıdır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş.’nin, söz konusu alım kapsamında yer alan 1000 adet “Immun globulin 5 mg 100 ml flakon” isimli 30 uncu (434 üncü çerçeve) iş kalemine ilişkin olarak, 2667269003214 UBB firma kodlu ve 8699538983606 barkod sayılı “Tegeline 5 gr flakon” isimli ilacı teklif ettiği,

Ancak, başvuru konusu alımın yapılmasına dayanak olan, İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 28.12.2009 tarihinde yapılan 2009/155933 İKN’li “İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Üç Hastane İhtiyacı 1062 Kalem İlaç Alımı” çerçeve anlaşma ihalesinde 6000 adet “Immun globulin 5 mg 100 ml flakon” isimli 434 üncü iş kalemine ilişkin olarak,

Aynı isteklinin, 2667269018614 UBB firma kodlu ve 8699686980052 barkod sayılı “Oktagam 5 mg flakon” isimli başka bir ilacı teklif etmiş olduğu,

01.02.2010 tarihli ihale komisyonu kararıyla, söz konusu teklifin uygun görülerek isteklinin çerçeve anlaşma listesine alınmasına karar verildiği,

434 üncü kaleme ilişkin olarak teklif edilen barkod numarası ile belirtilen üründen alınabilmesine yönelik olarak istekli ile 16.03.2010 tarihinde çerçeve anlaşma**** imzalandığı,

Anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, şikayet konusu ile ilgili olarak belirtilen gerekçelerle, çerçeve anlaşmada belirlenen ilaçtan farklı bir ilacı teklif ederek, “çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde” teklif vermemiş olan söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması yukarıda yer verilen hükümlere aykırıdır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Gül Ecza Deposu San. Tic. A.Ş. ile Özsel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş.’nin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak, tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Ayrıca, başvuru sahibinin başvuru bedelini 1.153,00 TL fazla ödediği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****