KİK Kararı: 2011/UM.I-3747

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/072
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 14.11.2011
Karar No : 2011/UM.I-3747
BAŞVURU SAHİBİ:
Öz Sel Ecza Depoları Tic. ve Paz. A.Ş., Şerifali Mah. Bayraktar Bulvarı Söyleşi Sok. No: 6 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Hacı Şaban Mah. Meram Yeni Yol Cad. - 42090 KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/14157.6 İhale Kayıt Numaralı "666 Kalem İlaç Serum Ve Mama Alımı (Toplu Alım)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[3440].(0025)./2011-6E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 06.09.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “666 Kalem İlaç Serum ve Mama Alımı (Toplu Alım)” ihalesine ilişkin olarak Öz Sel Ecza Depoları Tic. Ve Paz. A.Ş.’nin 19.10.2011 tarih ve 45782 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. Münferit alım ihalesinin 516. Kalemine ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddine,

2. Münferit alım ihalesinin 517. Kalemine ilişkin olarak anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idare tarafından "666 Kalem İlaç Serum ve Mama Alımı" adı altında münferit ihale açıldığı, kesinleşen ihale kararına göre 516. ve 517 nci kalemlerde ihalenin uhdelerinde kalması gerekirken başka bir ecza deposuna ihale edildiği, üzerine ihale bırakılan ecza deposunun 12/4/2011 tarihinde yapılan çerçeve anlaşma ihalesinde 804 üncü (münferit alım ihalesinde 516) mal kalemi için 8699572790086 barkod numaralı Tazocin 2,25 gr IV 1 flk, 805 ici (münferit alım ihalesinde 517) mal kalemi için ise 8699572790093 barkod numaralı Tazocin 4,5 gr IV 1 flk isimli ürünleri teklif ettiği, ancak 6/9/2011 tarihinde yapılan münferit alım ihalesinde 516 ncı kalem için 8699541794206 barkod numaralı Tazoper 2,25 gr IV 1 flk, 517. kalem içinde 8699541794305 barkod numaralı Tazoper 4,5 gr IV 1 flk isimli ürünleri teklif ettiği, etken maddeleri aynı olsa bile farklı ürünlerin teklif edilmesinin 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesi ile Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırı olduğu bu nedenle düzeltici işlem tesis edilerek adı geçen mal kalemlerinin firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdare tarafından 12.04.2011 tarihinde 1044 kalem ilaç, serum ve mama alımı için çerçeve anlaşma ihalesi gerçekleştirilmiştir. Söz konusu ihalenin idari şartnamesinin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4 üncü maddesinin 7.4.2 nci alt maddesinde “ İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

Ecza deposu ruhsatnameleri verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiş olup, 20.1 inci maddesinde bu ihalede kısmi teklif verilebileceği ve isteklilerin her bir kısım için ayrı ayrı teklif vermek zorunda olduğu, 21.1 inci maddesinde alternatif teklif verilemeyeceği belirtilmiştir**.**

Teknik şartnamenin 5 inci maddesinde ise “ Sadece jenerik adı (etken maddesi) belirtilmiş ilaçların ve serumların hangi ticari adı ile verileceği teklif mektuplarında açıkça belirtilecektir. Etken maddesi aynı olan ilaçların muadilleri kabul edilecek (İhale listesi özellik sütununda ilaçtan istenen tedaviyle doğrudan ilgili Sr-Mr-Sublingual-Divitab-Ağızda Erime gibi özellikler dışındaki hususlarda Yürürlükteki SUT ve Tedavi Yardımına İlişkin Bütçe Uygulama Talimatı (BUT) Ek-2 /D bölümünü Eşdeğer (Benzer) Ürün Grubu olarak kodlandırılmış ilaçlar eşdeğer olarak kabul edilecektir.) ve ihalede kabul edilen ilaç teslim alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Çerçeve anlaşma ihalelerine ilişkin olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun ek 2 nci maddesinde “ Çerçeve anlaşmalar rekabeti engelleyici, sınırlayıcı veya bozucu şekilde kullanılamaz.” hükmü; Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 6 ncı maddesinin yedinci fıkrasında “ Münferit sözleşme aşamasında teklif edilen birim fiyat teklif bedeli çerçeve anlaşmada yazılı birim fiyat teklif bedelini aşamaz. ”.; 15 inci maddesinin sekizinci fıkrasında “Münferit sözleşme yapmak için verilen teklifler idarece, tek sayıda olmak üzere en az üç kişiden oluşturulacak bir ihale komisyonu tarafından değerlendirilir.” ; 43 üncü maddesinin birinci fıkrasında ise “ Çerçeve anlaşma kapsamında alım yapılmasına karar verilmesi halinde idare, listede yer alan isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ettirir. Listede yer alan isteklilerden ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı anlaşılanlar çerçeve anlaşmada belirlenen koşullar dahilinde teklif vermeye davet edilir. Teklif vermeye davet yazısında, alım konusu mal veya hizmetin veya yapım işinin miktarı, son teklif verme tarih ve saati, tekliflerin geçerlilik süresi ve itirazen şikayet başvuru bedeli belirtilir. İsteklilere, ihale konusu işin karmaşıklığı ve özgünlüğü gibi hususlar dikkate alınarak, tekliflerini sunmaları için yeterli süre tanınır. Teklif vermeye davet yazısı, son teklif verme tarihinden en az üç gün öncesinde ulaşacak şekilde isteklilere bildirilir.” hükümleri yer almaktadır.

Yukarıda yer alan kanun ve yönetmelik hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; mal alımlarına ilişkin çerçeve anlaşma ihalesine teklif veren isteklilerin kendileriyle çerçeve anlaşma imzalandıktan sonra münferit alım ihalesine teklif vermeye davet edildiklerinde, çerçeve anlaşma kapsamındaki mallar için teklif ettikleri birim fiyatların münferit alım ihalesinde teklif edecekleri birim fiyatların üst sınırını oluşturduğunu kabul ettikleri için çerçeve anlaşma ihalesinde teklif ettikleri malın aynısını münferit alım ihalesinde de teklif etmeleri gerekmektedir. Bu nedenle, çerçeve anlaşma ihalesinde teklif edilen maldan başka bir malın münferit alım ihalesinde teklif edilmesi imkanı bulunmamaktadır. Ayrıca, isteklilerin teklif ettikleri malların teknik şartnameye uygun olup olmadığının tespiti, çerçeve anlaşma ihalesi için kurulan komisyon tarafından yapıldığından, münferit alım ihalesi aşamasında teklif edilen malların teknik şartnameye uygunluğu bakımından yeniden bir değerlendirme yapılmamaktadır. Dolayısıyla, münferit alım ihalesinde teklif edilecek malın, çerçeve anlaşma ihalesinde teklif edilen maldan farklı olmaması gerekmektedir.

Münferit alımın 516 ncı ve 517 nci kalemlerinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin, etken maddeleri aynı olsa bile çerçeve anlaşma ihalesi ile münferit alım ihalesinde birbirinden farklı ürünleri teklif etmek suretiyle çerçeve anlaşmadaki koşullar dahilinde münferit alım ihalesinde aynı ürünü teklif eden diğer isteklilere göre fiyat avantajı sağlaması, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde düzenlenen rekabet ve eşit muamele ilkeleriyle aynı Kanunun Ek 2’nci maddesindeki “Çerçeve anlaşmalar rekabeti engelleyici, sınırlayıcı ve bozucu şekilde kullanılamaz” hükmüne de aykırılık teşkil etmektedir.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin 12/4/2011 tarihinde yapılan çerçeve anlaşma ihalesinde 804 üncü (münferit alım ihalesinde 516) mal kalemi için 8699572790086 barkod numaralı Tazocin 2,25 gr IV 1 flk, 805 inci (münferit alım ihalesinde 517) mal kalemi için ise 8699572790093 barkod numaralı Tazocin 4,5 gr IV 1 flk isimli ürünleri teklif ettiği, ancak 6/9/2011 tarihinde yapılan münferit alım ihalesinde 516 ncı kalem için 8699541794206 barkod numaralı Tazoper 2,25 gr IV 1 flk, 517 nci kalem için de 8699541794305 barkod numaralı Tazoper 4,5 gr IV 1 flk isimli ürünleri teklif ettiği, bu durumda çerçeve anlaşma ihalesi ile münferit alım ihalesinde aynı mal kalemleri için birbirinden farklı ticari ismi bulunan ürünlerin teklif edildiği anlaşıldığından, münferit alım ihalesinin 516 ncı ve 517 nci kalemleri için Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş. tarafından verilen teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği belirlenmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, münferit alım ihalesinin 516 ncı ve 517 nci kalemlerinde ihale üzerinde bırakılan Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş’ne ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Diğer yandan; başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 2.306,00 TL tutarında fazla yatırıldığı tespit edilmiş olup, fazla ödenen 2.306,00 TL başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince münferit alım ihalesinin 516 ncı ve 517 nci kalemlerine ilişkin olarak düzeltici işlem belirlenmesine,

2) Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliğiile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi