KİK Kararı: 2011/UM.I-3425

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/068
Gündem No : 86
Karar Tarihi : 17.10.2011
Karar No : 2011/UM.I-3425
BAŞVURU SAHİBİ:
Endoskopi Tic.Ltd. Şti. , Perpa Tic. Merkezi A Blok Kat 5 No:432 okmeydanı İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Süleyman Demirel Üniversitesi İdari Ve Mali İşler Daire Başkanlığı, Bati Yerleskesi Çünür 32260 ISPARTA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/113189 İhale Kayıt Numaralı "3 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.10.2011tarihli ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.03-.M.[3210].(0025)./2011-2sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Süleyman Demirel Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığıtarafından 27.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “3 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak Endoskopi Tic. Ltd. Şti.’nin 27.09.2011tarih ve 43105sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;İhale dokümanının 26/08/2011 tarihinde satın alınarak aynı tarihte teknik şartnamenin belli bir markayı işaret ettiği gerekçesiyle şikayet başvurusunda bulunulduğu, bunun üzerine idarece 009/2011 tarihinde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği ve teknik şartnameye ilişkin zeyilname düzenlenerek ihale tarihinin 27/09/2011’e ertelendiği, idarenin bu kararının bildirilmesinin ardından 12/09/2011 tarihinde teknik şartnameye yönelik olarak ikinci bir şikayet başvurusunda bulunulduğu, bu başvurunun ise reddedildiği ve teknik şartnamenin bu şekliyle 4734 sayılı Kanunun 5 ve 12 nci maddelerine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından söz konusu ihaleye ilişkin olarak idareye iki ayrı şikayet başvurusunda bulunulmuştur. 26/08/2011 tarihinde yapılan ilk başvuru üzerine idarece 05/09/2011 tarihinde düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmiş ve 08/09/2011 tarihinde teknik şartnameye ilişkin zeyilname düzenlenerek ihale tarihi 27/09/2011’e ertelenmiştir. İdarenin bu kararının bildirilmesinin ardından başvuru sahibince 12/09/2011 tarihinde teknik şartnameye yönelik olarak ikinci bir şikayet başvurusunda daha bulunulmuş ve bu başvuru idare tarafından reddedilmiştir. Her iki şikayet dilekçesi de incelendiğinde, birinci şikayet başvurusu üzerine zeyilname ile yapılan değişikliklerin ikinci şikayet başvurusuna konu edilmediği ve ikinci şikayet başvurusuna konu edilen hususların tamamının ihale dokümanının başvuru sahibi tarafından e-imza ile indirildiği 26/08/2011 tarihi itibarıyla teknik şartnamede yer aldığı anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde “… Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı6 ncı maddesinde “(1)İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan yönetmeliğin 7 nci maddesinin birinci fıkrasında ise “(1) Süreler;

a) …

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi… izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

İhale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesine ilişkin düzenleme Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinde yapılmış ve anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında “… İhale dokümanının EKAP üzerinden indirilmesi durumunda ilgili uygulama yönetmeliği ekinde yer alan “EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Ön Yeterlik/İhale Dokümanı İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.” hükmüne yer verilmiş olup, aynı maddenin dördüncü fıkrasında, dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi durumunda dokümanın satın alınmış sayılacağı belirtilmiştir.

Yapılan inceleme sırasında, başvuru sahibinin ihale dokümanını e-imza kullanarak 26/08/2011 ve 12/09/2011 tarihlerinde iki defa indirdiği belirlenmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının zeyilname ile değiştirilen hususlara ilişkin olmadığı dikkate alındığında, ihale dokümanına yönelik şikayet başvurusu süresinin dokümanın ilk indirildiği tarih olan 26/08/2011 tarihi esas alınarak hesaplanması gerekmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarıda belirtilen hükümleri gereği 26/08/2011 tarihinde yapılan ilk şikayet başvurusu üzerine verilen kararın 08/09/2011 tarihinde şikayetçiye tebliğ edilmesine rağmen bu tarihi izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı, ikinci şikayet başvurusunun ise ihale dokümanının satın alındığı ve şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 26/08/2011 tarihini izleyen on gün içinde yapılması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 12/09/2011 tarihinde yapıldığı ve bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine de Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi