KİK Kararı: 2011/UM.I-2090

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/048
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 20.06.2011
Karar No : 2011/UM.I-2090
BAŞVURU SAHİBİ:
Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Bursa Yolu 20. Km Çukurhisar /ESKİŞEHİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
ODUNPAZARI BELEDİYE BAŞKANLIĞI, YENIDOGAN MAH. ÇAMKORU SOK. NO:4 26000 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/32401 İhale Kayıt Numaralı "BETON YOL KAPLAMA MALZEMELERİ ALIMI" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[17.70].(G028)./2011-35Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Odunpazarı Belediye Başkanlığıtarafından 18.03.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Beton Yol Kaplama Malzemeleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 23.05.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.05.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.05.2011tarih ve 26742sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.05.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;ihale konusu işin kesinleşen ihale kararında, ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı, idarenin 05.04.2011 tarih ve 3310 sayılı sözleşme yapılmasına ilişkin davet yazısı üzerine 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde tanımlanan ve kendilerince temin edilerek idareye verilen belgelerden, sosyal güvenlik prim borcu tevsik belgesinde; 2.444,60 TL tutarında kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu bulunduğu belirtilmesi nedeniyle, teminatlarının gelir kaydedilerek isteklilerden en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen istekli ile sözleşme yapıldığı,

Ancak, Kamu İhale Genel Tebliğinin 17.3.2 nci maddesinde yer alan açıklama gereğince 2,444,60 TL tutarındaki sosyal güvenlik prim borcunun 2011 yılı ilk altı ayı için belirlenen 5177,40 TL’nin 3 katı olan 15.532,20 TL’nin altında kalması nedeniyle, belirtilen miktarın, mevzuat hükmü gereğince kesinleşmiş prim borcu olarak değerlendirilmeyeceği ve idareye verilen belgede bulunan 2,444,60 TL’nin sözleşme yapılmasına engel borç tanımına girmediğinden dolayı idarece yapılan sözleşmenin iptal edilerek, kendileri ile yeniden sözleşme yapılması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır” başlıklı dördüncü fıkrasında bulunan; “ …

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan. …

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hüküm uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı ve geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, ancak sosyal güvenlik prim borcu olan isteklilerin borç miktarlarının ihale mevzuatı çerçevesinde borç olarak değerlendirilecek miktarına ilişkin olarak, Kamu İhale Genel Tebliğinin 17.3.2 nci maddesinde yer alan; “ 1) İlgili kanunlara göre tecil ve taksitlendirilerek ya da özel kanunlara göre yeniden yapılandırılarak ödeme planına bağlanan ve anılan kanunlar gereğince tecil ve taksitlendirmeye ya da yapılandırmaya ilişkin taksit ve/veya cari aya ilişkin ödeme yükümlükleri yerine getirilmiş olması kaydıyla, tecil ve taksitlendirmeye ya da yeniden yapılandırmaya konu prim, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi, kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri,

_
2 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (a) bendi kapsamına giren (7 numaralı alt bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,_

_
3 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 6 katını aşmayan ve (a) bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar, kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyecektir_.” açıklaması gereğince, sosyal güvenlik prim borcunun niteliğine bağlı olarak, Tebliğde belirtilen miktarların altında kalan sosyal güvenlik prim borcunun, kamu ihale mevzuatında tanımlanan haliyle sözleşmenin imzalanmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibince idareye sunulan 18.03.2011 tarihe esas “sosyal güvenlik prim borcu yoktur” belgesinde; başvuru sahibinin Türkiye genelinde “sahiplik” niteliğinde kesinleşmiş 2.444,60 TL tutarında sosyal güvenlik prim borcu bulunduğu,

Sosyal Güvenlik Kurumunun 19.01.2011 tarih ve 2011-10 sayılı genelgesinde; “… 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a; kendi adına çalıştırdığı, ortağı veya işveren vekili yada üst düzey yönetici olduğu şirketlerde çalıştırılan sigortalılar) bendine tabi sigortalıların sigorta primi ve işsizlik sigortası primlerine esas günlük ve aylık kazançlarının alt ve üst sınırları

1.1- Bir işverene bağlı olarak çalışan sigortalılar için;

a) Özel sektörde: 1/1/2011 ila 30/6/2011 tarihleri arasında sigorta primine esas;

Günlük kazanç alt sınırı : 26,55 TL

Aylık kazanç alt sınırı : 796,50 TL

Günlük kazanç üst sınırı : 172,58 TL

Aylık kazanç üst sınırı : 5.177,40 TL ”

olarak belirlendiği, bu duruma göre Kamu İhale Genel Tebliğinde yer alan açıklamalar ile 2011-10 sayılı genelgede bulunan açıklamalar birlikte değerlendirildiğinde, sosyal güvenlik primi borçları bakımından, 2011 yılının ilk altı ayına ilişkin kamu ihale mevzuatı gereğince borç nisabından sayılmayan tutarın; 3*5.177,40 =15.532,20 TL olduğu anlaşılmaktadır.

İhale tarihi itibariyle başvuru sahibi üzerinde sosyal güvenlik primi borcu olarak bulunan 2.444,60 TL’lik tutarın, ihale mevzuatı bakımından sözleşme imzalamaya engel teşkil etmeyen tutar olan 15.532,20 TL’nin altında kalması nedeniyle, anılan borcun kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyeceği sonucuna varılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, anılan ihalede birinci avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin sosyal güvenlik primi borcu tevsik belgesinde bulunan borç miktarı, ihale mevzuatı gereğince borç olarak kabul edilmeyen miktarın altında kalması nedeniyle, anılan isteklinin teklifinin geçerli teklif ve sosyal güvenlik prim borcu bulunmadığı kabul edilerek, bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi