KİK Kararı: 2011/UM.I-1879

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/044
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 06.06.2011
Karar No : 2011/UM.I-1879 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
ÖNCEL PETROL İNŞ. MALZ. GIDA SAN. VE TAŞ. TİC. LTD. ŞTİ., Arsuz Yolu Üzeri - Yalıkent İskenderun/HATAY

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Osmaniye Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Esenevler M. İstasyon Cad. No:1 80010 OSMANİYE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/65330 İhale Kayıt Numaralı "MOTORİN" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

01.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[16.80].(G027)./2011-34E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Osmaniye Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 03.05.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Motorin” ihalesine ilişkin olarak Öncel Petrol İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin 05.05.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.05.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 23.05.2011 tarih ve 25766 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.05.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1 ) 03.05.2011 tarihinde istekli olarak katıldıkları ihalede, birim fiyat teklif mektubunda teklif edilen bedelin rakam ile yazılmamış olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, birim fiyat teklif mektubunda teklif bedelinin yazı ile yazıldığı, birim fiyat teklif cetvelinde ise rakamla yazıldığı, 4734 sayılı Kanunun "Tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 37 nci maddesinde; “… Başvuru veya teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak, idare tarafından iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilir …” hükmünün yer aldığı, vermiş oldukları birim fiyat teklif mektubunda teklif bedelinin yazı ile yazıldığı, birim fiyat teklif cetvelinin ise rakamla yazıldığından, teklif mektubunda teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılmış olduğu, ayrıca teklif mektubunun rakamla yazılmamış olması teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmadığından, yukarıda yer verilen Kanun hükmü gereğince bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek idarece belirlenecek sürede bu bilgi eksikliklerinin tamamlanması yazılı olarak istenmesi gerektiği, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırı olduğu,

2 ) Osmaniye İl özel idaresi ile 27.12.2010 tarihinde bir kalemi kırsal motorinden oluşan akaryakıt alımına ilişkin sözleşme imzaladıkları, sözleşme süresinin 27.12.2011 tarihinde sona ereceği, sözleşme süresi sona ermeden idarenin yeni bir ihaleye çıkmasının mevzuata ve sözleşmeye aykırı olduğu, EPDK'nın düzenlemeleri çerçevesinde kırsal motorin alımına konu sözleşmelerde teknik şartnamede belirtilen nitelikte mal temininin fiilen veya hukuken imkansız olması nedeniyle yüklenicinin taahhüdünü yerine getiremediği ve sözleşme uygulamalarında sıkıntılar yaşandığı, yüklenicilerin kırsal motorine ilişkin taahhütlerini yerine getirememesi halinin kaçınılmazlık ve öngörülemezlik niteliklerini taşıdığı anlaşıldığından, söz konusu durum 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin 1 inci fıkrasının (e) bendinde Kuruma tanınan yetki çerçevesinde genel nitelikte mücbir sebep hali olarak kabul edilme şartlarını taşıdığı, bir kalemi kırsal motorin olan birden fazla akaryakıt ve/veya madeni yağ alımına ilişkin sözleşmelerde kırsal motorin temininin fiilen ve/veya hukuken imkansız olması durumunda sözleşmenin tarafları olan idare ve yüklenicinin ikisinin de sözleşmede değişiklik yapma hususunda bir iradelerinin bulunmadığı, esasen sözleşmenin bir kaleminde mücbir sebep nedeniyle ifa imkansızlığının ortaya çıktığı ve bu kalem olmaksızın da sözleşmenin diğer kalemlerinin ifasının mümkün olduğu hususu dikkate alındığında; kırsal motorin kalemi haricinde sözleşmeye konu diğer kalemlerin alımına sözleşme şartları dahilinde devam edilmesi gerektiği,

3 ) İhalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile yapıldığı, söz konusu ihalenin açık ihale usulü yapılması gerekirken pazarlık usulü ile yapılmasının mevzuata aykırı olduğu, söz konusu ihalede, ihale konusu iş ilan edilerek kamuoyuna duyurulmadığından, ihalenin yapılacağından haberdar olanların, davet edilmedikleri sürece ya da davet edilmiş olsalar bile davet tarihi ile ihale tarihi arasında üç iş günü gibi yeterli süre olmaması durumunda, ihalenin yapılacağı tarihin üç iş günü öncesinden haberleri olmayabileceği ya da davet tarihi ile ihale tarihi arasında üç iş günü süresi olmayabileceğinden, ilansız yapılan ihalelerde ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularında 3 iş günü öncesinin aranmaması gerektiği, idarece hazırlanan ihale dokümanında aykırılıklar nedeniyle ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar şikayet etme hakkı doğmayacağı, Kanunda ihale dokümanının verilmesi için süre öngörülmemiş olması idareye bu evrakı istediği zaman isteklilere verebileceği anlamına gelmediği, ihaleye davet edilen firmaların tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlayabilmeleri ve şikâyet başvurusunda bulunabilmeleri için yeterli süre verilmesi gerektiği, bu durumun kanuna ve mevzuata aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

4 ) İhale üzerinde bırakılan Kıdık Petrol Ticaret Ltd. Şti. firması ile ikinci en avantajlı teklif sahibi Öztürk Toptan Akaryakıt Madeni Yağ Oto Lastik Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmalarının aynı bayie ait firmalar olduğu, firmalarının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ile ihalede tek geçerli teklif kaldığı, kalan geçerli tekliflere ait teklif fiyatların yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu, dolayısıyla ihalede rekabetin oluşturulamadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 65 inci maddesinde;“Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:

a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir:

_
1 ) İmza karşılığı elden._

_
2 ) İadeli taahhütlü mektupla._

_
3 ) Elektronik ortamda._

_
4 ) Faksla._

İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.

…

Bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde yapılacak tebliğler hakkında Tebligat Kanunu hükümleri uygulanır.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) Bildirim ve tebligat iadeli taahhütlü posta yoluyla veya imza karşılığı elden yapılır. Ancak, dokümanın satın alındığına veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiğine ilişkin formda ya da başvuru veya teklif mektubunda elektronik posta adresinin ve/veya faks numarasının belirtilmesi ve bu adrese veya faks numarasına yapılacak bildirimlerin kabul edileceğinin taahhüt edilmesi kaydıyla, İdare tarafından elektronik posta yoluyla veya faksla bildirim de yapılabilir.

(2) İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatta, mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.

(3) Elektronik posta yoluyla veya faksla yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir. Elektronik posta yoluyla veya faksla yapılan bildirimler, bildirim tarihi ve içeriğini de kapsayacak şekilde ayrıca belgelenir.

(4) Elektronik posta yoluyla yapılacak bildirimler, idarenin resmi elektronik posta adresi kullanılarak yapılır.

(5) İdare tarafından ortak girişimlere yapılacak bildirim ve tebligat yukarıdaki esaslara göre pilot veya koordinatör ortağa yapılır.

(6) İstekli olabilecekler ile aday ve istekliler tarafından idareyle yapılacak yazışmalarda elektronik posta ve faks kullanılamaz. Ancak, dokümanın posta veya kargo yoluyla satılmasının öngörülmesi halinde, dokümanın satın alınmasına ilişkin talepler idareye faksla bildirilebilir…” hükmü,

Yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Bildirim ve Tebligat Esasları”başlıklı 24 üncü maddesindeki hüküm de Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Bildirim ve tebligat esasları”başlıklı 6 ncı maddesindeki hüküm ile aynı yöndedir.

Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin 29.04.2011 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı, doküman satın alma formunda yer alan; “ İhale ve şikayet sürecinde idare tarafından yukarıda belirtilen elektronik posta adresine/faks numarasına bildirim yapılmasını kabul ediyorum. ” seçeneğini işaretlediği, doküman satın alma formunun üzerinde yer alan firma kaşesinde faks numarası olarak 0 326 … numarasının yer aldığı, Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.- Tek Yıldız Pet. Ür. İnş. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın birim fiyat teklif mektubunun beşinci maddesinde yer alan; “ Elektronik posta adresime tebligat yapılmasını kabul ediyorum./ faks numarama tebligat yapılmasını kabul ediyorum./elektronik posta adresime ve faks numarama tebligat yapılmasını kabul ediyorum./ elektronik posta adresime ve faks numarama tebligat yapılmasını kabul etmiyorum.” seçeneklerinden herhangi birini seçmediği, Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.- Tek Yıldız Pet. Ür. İnş. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 05.05.2011 tarihli dilekçe ile idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin şikayete ilişkin 09.05.2011 tarihinde karar aldığı, 10.05.2011 tarihinde Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin doküman satın alma formunda yer alan 0 326 … nolu faksına şikayete ilişkin cevabın fakslanmak yoluyla tebliğ edildiği ve idare tarafından faks gönderim raporunun alındığı, ayrıca Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin Arsuz Yolu Üzeri Yalıkent-İskenderun/Hatay adresine 10.05.2011 tarihinde iadeli taahhütlü posta yoluyla gönderildiği, gönderinin 13.05.2011 tarihinde istekli adresine teslim edildiği, Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin 23.05.2011 tarihli ve 25766 gelen evrak nolu dilekçe ile Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır.

Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.- Tek Yıldız Pet. Ür. İnş. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 05.05.2011 tarihli dilekçe ile idareye yaptığı şikayet başvurusunda, idarenin şikayete ilişkin cevabının 10.05.2011 tarihinde Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin doküman satın alma formunda yer alan 0 326 … nolu faksına fakslanmak yoluyla tebliğ edildiği ve idare tarafından faks gönderim raporunun alındığı, ayrıca Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin Arsuz Yolu Üzeri Yalıkent-İskenderun/Hatay adresine 10.05.2011 tarihinde iadeli taahhütlü posta yoluyla gönderildiği, gönderinin 13.05.2011 tarihinde istekli adresine teslim edildiği anlaşılmış olup; Öncel Petrol İnş. ve İnş. Malz. Gıda San. ve Taş. Tic. Ltd. Şti.- Tek Yıldız Pet. Ür. İnş. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın şikayete cevabın tebliğ tarihi olan 10.05.2011 tarihinden itibaren on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekirken bu süreyi geçirerek 23.05.2011 tarihinde Kuruma başvurduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi