KİK Kararı: 2011/UM.I-1717

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/041
Gündem No : 72
Karar Tarihi : 23.05.2011
Karar No : 2011/UM.I-1717
BAŞVURU SAHİBİ:
ROCHE DİAGNOSTİK SİSTEMLERİ TİCARET AŞ., GAZETECİLER SİTESİ MATBUAT SOKAK NO: 3 - 34394 ESENTEPE /İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, PLEVNE CADDESİ ALTINDAĞ / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/5440 İhale Kayıt Numaralı "2011 2012 MALİ YILLARI BİYOKİMYA LABORATUVARI İÇİN KİT VE KİT ALIMI İLE BİRLİKTE CİHAZ EDİNME İHALESİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

12.05.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[14.97].(0162)./2011-26E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ankara Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 22.03.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2011 2012 Mali Yılları Biyokimya Laboratuarı İçin Kit ve Kit Alımı İle Birlikte Cihaz Edinme İhalesi” işine ilişkin olarak Roche Diagnostik Sistemleri Ticaret A.Ş.’nin 26.04.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 28.04.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.05.2011 tarih ve 23300 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.05.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin 1, 2, 4 ve 5 inci panellerine teklif verdikleri, ancak tekliflerinin idarece teknik personel olarak gösterilen kişilerin ikametgah belgelerinin sürelerinin dolduğu ayrıca sunulan belgenin de fotokopi olduğu gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 27 ve 41 nci maddeleri gereğince idarenin isteklilerden organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeleri yeterlik kriteri olarak isteyemeyeceği, ihalede yeterlik kriteri olarak istenen belgelerin idari şartnamenin 7 nci maddesinde düzenlenmesi gerektiği, idari şartnamenin anılan maddesinde bu konuda bir düzenleme bulunmadığı, teknik şartnamenin 4 üncü maddesinde bir düzenlemenin olduğu, dolayısıyla idare tarafından alınan kararanın mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriteri başlıklı 7 nci maddesinde, idarelerce isteklilerden teklifleri ile birlikte idareye sunması gereken belgelere yer verilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda idari şartnamenin 7 nci maddesinde isteklilerden teklifleri ile birlikte sunması gereken belgeler arasında teknik personel ile ilgili herhangi bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

Teknik şartnamenin “Bakım, onarım, yedek parça, sarf malzemesi, teknik doküman” başlıklı 4 üncü maddesinde ise; “İhaleye katılan firmalar Ankara’da teknik servisinin bulunduğunu belgelemelidir. Teknik elemanların sigorta sicil numaraları, ikametgah bilgileri, ve kurulacak cihazla ilgili eğitim sertifikaları verilmelidir.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Başvuru sahibinin ise bu kapsamda, İstanbul, Ankara, İzmir, Kocaeli, Kayseri, Eskişehir ve Tekirdağ illerinde bulunan teknik servis listesini ve bu listede yer alan isimler için de İlçe Nüfus Müdürlüklerinden alınan ve idarece belgelerin fotokopi olduğu belirtilen yerleşim yeri ve diğer adres bilgilerine ilişkin ihale tarihinden önce alınmış belgeleri sunduğu, idarenin de söz konusu belgeleri hem fotokopi olduğu için, hem de ihale tarihi itibariyle geçerlilik sürelerini doldurduğu için kabul etmeyerek teklifi değerlendirme dışı bıraktığı anlaşılmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 11 inci maddesinde; “(2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.” hükmü,

“İdari şartname” başlıklı 12 nci maddesinde; “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar; işin özelliğine göre, 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

“Teknik şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.” hükmü,

“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26 ncı maddesinde; “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

“İstenecek belgeler” başlıklı 27 nci maddesinde; “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

g) Aday veya isteklinin personel çalıştırdığına ilişkin belgeler, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak istenemez. Ancak, alımın niteliği esas alınarak yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

h) Alım konusu malın özelliği göz önünde bulundurularak, satış sonrası servis, bakım ve onarım hizmetlerine yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

“Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 28 inci maddesinde; “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında yer alır. Bu düzenlemelerde alımın niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Yüklenici tarafından bu yükümlülüklere ilişkin olarak muayene ve kabul komisyonuna sunulması gereken belgelerin açıkça düzenlenmesi zorunludur.” hükmü,

“Satış sonrası servis, bakım ve onarım hizmetleri ile yedek parça sağlanması” başlıklı 39 uncu maddesinde; “(1) Alım konusu malın özelliği göz önünde bulundurularak, satış sonrası servis, bakım ve onarım hizmetlerine yönelik düzenleme yapılabilir. Bu hizmetlerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi halinde ilgili mevzuat esas alınarak aday veya istekli tarafından sunulacak belgeler ve kriterler, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtilir.” hükmü,

“Organizasyon yapısı ile kalite kontrolden sorumlu teknik kuruluşlara ilişkin belgeler” başlıklı 41 inci maddesinde ise; “(1) İdare tarafından ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak personel çalıştırıldığına ilişkin belge istenemez. Ancak, idare alımın niteliğini göz önünde bulundurarak sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenicinin çalıştıracağı personelin sayısına ve niteliğine yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Çalıştırılması istenilen personele ilişkin olarak asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre en fazla beş yıl olabilir. Deneyim süresi; mezuniyet tarihi esas alınarak, mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.

b) Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler ile yüklenicinin bünyesinde bulunduğuna ilişkin belgeler, sözleşmenin imzalanmasından sonra işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.

c) Personelin yüklenicinin bünyesinde bulunduğu hususu; ilgili personel adına prim ödendiğini veya ilgili personelin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu belgesi ile tevsik edilir. Bu niteliklere sahip gerçek kişi yüklenicilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından yüklenicinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Ancak bu kişilerin öngörülen niteliği haiz olduğunu gösteren belgeler ile görev veya unvanlarını tevsik eden belgeler idareye sunulur.” hükmü yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri gereğince yeterlik kriteri olarak istenecek belgelerin idari şartnamede düzenlenmesi, aday veya isteklinin personel çalıştırdığına ilişkin belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak istenemeyeceği, ancak, alımın niteliği esas alınarak yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabileceği, söz konusu belgelerin de, sözleşmenin imzalanmasından sonra işe başlanmadan önce idareye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

İdari şartnamede teknik personel ile ilgili herhangi bir düzenleme yapılmadığı, teknik şartnamede yapılan mevcut düzenlemede istenilen belgelerin de mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşmenin imzalanmasından sonra işe başlanmadan önce verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Buna göre söz konusu belgeler, yeterlik kriteri haline getirilmeden değerlendirmenin ona göre yapılması gerekmektedir. Başvuru sahibinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi yerinde bulunmamıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına konu teknik personele ilişkin teknik şartnamede yapılan düzenlemeden dolayı teklifi değerlendirme dışı bırakılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirmeye alınarak bu aşamadan sonraki işlemlerin yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi ile birlikte Gen İlaç ve Sağ. Ür. San. Tic. A.Ş., Dolunay Tek. Cih. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. ve Akademi Paz. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, ihalenin 1 inci, 2 nci, 4 üncü ve 5 inci panellerine ilişkin olarak düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi