KİK Kararı: 2011/UM.I-1278

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/030
Gündem No : 70
Karar Tarihi : 11.04.2011
Karar No : 2011/UM.I-1278
BAŞVURU SAHİBİ:
Er-Med Tıbbi Cihazlar Tic. Ltd. Şti., Eğitim Mah. 1. Açıkgöz Sk. Keptioğlu İşhanı No: 11/1 Hasanpaşa Kadıköy/İstanbul

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uşak Devlet Hastanesi Başhekimliği, cumhurıyet Mah. Bahçelı Sok. 1 64200 Merkez/Uşak

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/543141 İhale Kayıt Numaralı "Kit Karşılığı Compounder Cihaz Temini İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[37.35].(0085)/2011-67E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Uşak Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 13.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kit Karşılığı Compounder Cihaz Temini İşi” ihalesine ilişkin olarak Er-med Tıbbi Cihazlar Tic. Ltd. Şti.’nin 22.11.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.11.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.12.2010 tarih ve 49809 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

Uşak Devlet Hastanesi tarafından ihalesi yapılacak olan “Kit karşılığı Compounder Cihaz Temini İşi”ne teklif vermek için ihale dokümanının 22.11.2010 tarihinde satın alındığı, söz konusu ihalenin birinci kaleminin teknik şartnamesinin rekabeti engelleyici hükümler içerdiği konusunda idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, ancak idarece başvurularının reddedildiği, şikayet konusu ihalenin birinci kaleminin neonatal set alımına ilişkin olduğu, bu kaleme ilişkin teknik şartnamede beş farklı malzemenin tanımlandığı, bunların 1.2 mikron lipid filtreli neonetal lipid perfüzyon seti, 0.2 mikron partikül filtresi, 3 yollu valfli bağlantı hattı, 50 cc’ lik ışık korumalı enjektör ve TPN torbası olduğu ve ilgili malzeme kaleminin tanımlanan bu beş malzeme ile oluşturulmuş bir set olduğunun (tıbbi malzemeler grubu) görüldüğü, toplam beş adet malzemeden oluşan ve transfer set olarak tanımlanan malzeme kaleminin içeriğindeki malzemelere ait teknik özellikler incelendiğinde sadece TPN torbasının compounder cihazı ile ilişkili bir ürün olduğu, TPN torbası dışındaki diğer dört ürünün compounder cihazı ile herhangi bir bağı bulunmadığı, diğer dört malzemenin ayrı ayrı olarak ihale edilebilecek ve TPN uygulamaları ile ilişkisi olmayan firmalarca karşılanabilecek ürünler olduğu, idarenin ihtiyacı olan ve ihalenin esas konusunu oluşturan malzemelerden biri olan TPN torbasını ihale ederken, başka ihale kalemleri olarak ihale edilebilecek ve hali hazırda bir çok hastane tarafından ihale edilen malzemeleri set içerisinde tanımladığı, bu durumda set içerisinde var olan TPN torbası hariç diğer dört malzemeyi satmakta olan ithalatçı ve üretici firmaların ihaleye katılımının engellendiği, beş malzemenin ayrı ayrı ihale edilmesi durumunda daha düşük tekliflerin geleceği ve kamu yararı oluşacağı, ilgili teknik şartnamede tanımlanan ve TPN uygulamaları sırasında ikinci ürün durumunda olan ve ayrıca ihale edilebilecek ürünlerin teknik şartnameden çıkartılarak ayrı ihale edilmesini, TPN torbasının ise, diğer TPN ürünleri ile birlikte ayrıca ihale edilmesini talep ettikleri, ancak idarenin cevap yazısında, bu konuya hiç değinilmeden set içindeki ilgisiz malzemelerin sterilizasyon şeklini değiştirmeye yönelik düzenleme yapıldığı, yapılan düzenlemenin başvuru dilekçelerinde belirtilen iddiaları karşılamadığı, ihaleye katılımın kısıtlandırıldığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Söz konusu ihalenin Uşak Devlet Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Servisinin ihtiyacı olan 3.650 adet TPN neonatal set, 4.380 adet transfer set, 365 adet selektör valf set teminine ilişkin olduğu, işin tamamı için teklif verileceği yani kısmi teklife açık bir ihale olmadığı belirlenmiştir.

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında; söz konusu ihalede birinci kalem olan TPN neonatal set teknik şartnamesinin itiraza neden olan birinci maddesinde yer alan “set sterilizasyonu yapılmış tek bir paket halinde olmalı” ifadesinin “set sterilizasyonu yapılmış tek bir paket halinde olmalı ya da içinde ayrı ayrı sterilize edilmiş paketlenmiş ve paket üzerinde ne ile steril edildiği, son kullanım tarihi yazılı olmak koşuluyla ve aşağıda özellikleri belirtilen 1 adet neonatal lipid perfuzyon set, 1 adet partikül filtresi, 1 adet ışıktan korumalı 50 cc enj, 1 adet 3 yollu ven nalfli bağlantı hattı, 1 adet cihazla birlikte çalışan transfer sete uyumlu TPN torbası içeren dış ambalaj için sterilize koşulu olmayan set şeklinde olmalıdır.” şeklinde değiştirildiği ifade edilmiştir.

Başvuru sahibinin idareye şikayet dilekçesinde teknik şartnameye ilişkin üç ayrı iddiaya yer verdiği, Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunda ise birinci iddiaya yer verildiği anlaşılmıştır.

Şikayet konusu olan neonatal set teknik şartnamesinde; _“1._Set sterilizasyonu yapılmış tek bir paket halinde olmalı ya da içinde ayrı ayrı sterilize edilmiş paketlenmiş ve paket üzerinde ne ile steril edildiği, son kullanım tarihi yazılı olmak koşuluyla ve aşağıda özellikleri belirtilen 1 adet neonatal lipid perfuzyon set, 1 adet partikül filtresi, 1 adet ışıktan korumalı 50 cc enj, 1 adet 3 yollu ven nalfli bağlantı hattı, 1 adet cihazla birlikte çalışan transfer sete uyumlu TPN torbası içeren dış ambalaj için sterilize koşulu olmayan set şeklinde olmalıdır.

__

2. paket içerisinde lipid emülsiyonların infüzyonunda kullanılmak üzere; emülsiyonun güneş ışınlarından etkilenmesini engellemek için ışığa dirençli ve 1,2 µm partükül filtreli, 1 adet tekli steril ambalajda neonatal lipid perfüzyon seti olmalıdır.

__

3. paket içerisinde1 adet tekli steril ambalajda 0,2 µm partikül filtre bulunmalıdır.

__

4. paket içerisinde lipid emülsiyonların hastaya ayrıca infüze edilebilmesi için 50 cc’lik ışıktan korumalı tekli steril ambalajda enjektör bulunmalıdır. Enjektörün uç kısmı ince dişli luerlock’lu olmalı, üzerindeki ölçekler rahatlıkla okunabilmeli, ürün latex içermemeli ve perfüzyon pompaları ile uyumlu olmalıdır.

__

5. paket içerisinde 3 farklı solüsyonu tek bir kanaldan kontrollü olarak verebilmek amacı ile 1 adet tekli steril ambalajda üç yollu ven valfli bağlantı hattı bulunmalıdır.

__

6. paket içerisinde ilaç ya da solüsyonların dolumunun yapılacağı istenilen ebatta (250 ml veya 500 ml) ışıktan korumalı EVA (Etilen vinil asetat) yapısında 1 adet tekli steril ambalajda torba bulunmalıdır. Torba ışıktan koruma sağlamalı, özel konumlandırılmış reflektörler sayesinde ışığı bloke edebilmelidir. Torbalar cihaz ile birlikte çalışan transfer sete uyumlu olmalı, tamamında PVC, DEHP ve lateks içermemeli, 3 hatlı olarak üretilmiş olmalı, pratik bir şekilde asılabilmeli ve üzerindeki ölçekler açık ve net olarak okunmalıdır.” düzenlemelerine yer verilmiştir. __

İdareye yapılan şikayet başvurusundan sonra idarenin 26.11.2010 tarihinde zeyilname düzenlediği ve istekli olabileceklere 26.11.2010 tarihli yazı ile bildirdiği, aynı yazıda 03.12.2010 tarihinde yapılacak olan ihalenin tarihinin de 13.12.2010 tarihine ertelendiğinin de belirtildiği görülmüştür.

Zeyilname ile yapılan değişikliğin teknik şartnamenin neonatal set teknik şartnamesinin birinci maddesi ile ilgili olduğu, setin içerisinde yer alan malzemelerin sterilizasyon şekline ilişkin düzenlenmelere ve açıklamalara yer verildiği belirlenmiştir. Dolayısıyla yapılan zeyilname ile teknik şartnamede yapılan değişikliğin başvuru sahibinin iddiası ile ilgili olmadığı tespit edilmiştir.

Şikayet konusu hususla ilgili olarak akademik bir kuruluşa 31.01.2011 tarih ve 2170 sayılı yazı yazılarak teknik görüş talebinde bulunulmuştur.

Akademik kuruluştan alınan görüş yazısında; “Şikayet konusu ihalenin birinci kalemi “Neonatal Set” alımına ilişkin olduğu tespit edilmiştir. Söz konusu “Neonatal Set” teknik şartnamesi incelendiğinde, şartnamenin birinci, ikinci, üçüncü, dördüncü, beşinci ve altıncı maddelerinde steril paket ve içerinde yer alması istenilen tıbbi malzemelerin tanımlaması yapılmıştır. Bu paketin içerindeki tıbbi malzemelerin tek bir paket içerisinde olması öngörülmüştür. Söz konusu tıbbi malzemeler; 1.2 mikron lipid filtreli neonatal lipid perfüzyon seti, 0.2 mikron partikül filtresi, 3 yollu valfli bağlantı hattı, 50cc’lik ışık korumalı enjektör ve TPN torbasından oluşmaktadır.

__

__4734 sayılı Kanunun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde yer alan; …kamu ihaleleri rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlanacaktır…” maddesi yer almaktadır. Söz konusu ihalenin “Neonatal Set” teknik şartnamesi, birbirinden bağımsız olarak ve tek tek ihale edilebilecek beş kalem tıbbi malzemeyi tek bir paket içerisinde olmasını öngörmektedir.

__

_ Sonuç olarak bu beş kalem tıbbi malzemenin tek bir paket içinde oluşturulup değerlendirilmesi; 4734 sayılı Kanunun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde yer alan; “… kamu ihaleleri rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlanacaktır…” ilkesini karşılamamakta olduğu kanaatine varılmıştır.” _ifadelerine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; _“ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. _

__

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

__

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde; “ (1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur... ” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan hüküm ve düzenlemeler ile teknik görüşte belirtilen açıklamalar dikkate alınarak yapılan inceleme neticesinde, idarenin şikayet konusu ihalenin “Neonatal Set” kalemine ait teknik şartnamesinde, set sterilizasyonu yapılmış tek bir paket halinde; 1.2 mikron lipid filtreli neonatal lipid perfüzyon seti, 0.2 mikron partikül filtresi, 50 cc’ lik ışık korumalı enjektör, TPN torbası ve 3 yollu valfli bağlantı hattı istediği görülmüştür. Bahse konu olan malzemelerin birbirinden bağımsız olarak ve tek tek ihale edilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, idarenin bu malzemeleri tek bir kalem içinde istemesinin ihaleye teklif veren istekli sayısını düşüreceği için ihalede rekabetin ve fırsat eşitliğinin oluşmayacağı kanaatine varılmıştır. Nitekim teknik şartnamenin rekabeti engelleyici şekilde yaptığı düzenleme neticesinde söz konusu ihaleye sadece tek bir isteklinin teklif verdiği ve rekabet koşullarının oluşmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****