KİK Kararı: 2011/UM.I-1097

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/026
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 24.03.2011
Karar No : 2011/UM.I-1097
BAŞVURU SAHİBİ:
Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş., Av. Ragıp Cumhur Velibeyoğlu Cumhuriyet Cad. Kaya Apt. No:199/15 K:9 Harbiye/İstanbul

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, İrfan Baştuğ Caddesi 10 06110 Dışkapı Altındağ/Ankara

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/131440 İhale Kayıt Numaralı "92 Kalem İlaç ve Serum Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[04.11].(G027)./2011-10E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 27.12.2010 tarihinde Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş. ile yapılan “92 Kalem İlaç ve Serum Alımı” ihalesine ilişkin olarak Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin doğrudan Kuruma verdiği 31.01.2011 tarih ve 5992 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; 92 kalem ilaç ve serum münferit alımına ilişkin teklif vermeye davet mektubu üzerine, yasal süresi içinde birim fiyat teklif mektubu ve birim fiyat teklif cetvelinin idareye gönderildiği, çerçeve-münferit sıra no:424-49 nolu kalem ilaç için çerçevede sunmuş oldukları teklifin markası ile münferit ihalede sundukları teklifin markası farklı olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu ilaçların etken maddeleri ve oranları aynı olan tam muadil ürünler olduğu, farklılığın sadece ürün ismi olduğu, ilaçların farklı isimlerde olması gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka aykırı olduğu, etken maddesi aynı ve tam muadil olmakla beraber sadece ticari ismi farklı olduğu gerekçesiyle ihalenin daha yüksek bir bedelle başka istekli üzerinde bırakılmasının Devleti zarara uğrattığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

27.12.2010 tarihinde yapılan “92 (doksan iki) kalem ilaç ve serum münferit alımı” ihale dokümanında yer alan birim fiyat teklif cetvelinin 424 sıra numarasında “Immunoglobulin G-Ivıg 5 gr Flakon” mal kaleminin yer aldığı, başvuru sahibi Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin çerçeve anlaşma ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde 424-49 sıra nolu kalem için teklif etmiş olduğu ürünün ticari isminin “I.g Vena 50 mg 100 ml Flakon” olduğu, ancak söz konusu kalem için münferit alım birim fiyat teklif mektubunda başka bir ticari isim olan “Kiovig 100 mg 50 ml Flakon” isimli ürünü teklif ettiği gerekçesiyle, anılan kalem için teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır

İdarece hazırlanan Çerçeve Anlaşma Teknik Şartnamesinde; “… 2-İhale listesinde yer alan ilaçlar/serumlar için; depolar tarafından verilecek muadil ilaç teklifleri EK-2 D (Tedavi Yardımı Uygulama Tebliği ve SUT - Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesi) listesinde yer almak zorundadır.

_ 3- Teklif edilecek ilaçların etken maddeleri muhakkak ihale listesindeki etken madde ile tam olarak aynı olacak ve teklif edilecek preparatların hangi firmaya ait olduğu ve barkod numarası teklif mektuplarında muhakkak belirtilecektir. Sözleşmenin akabinde teslimatta, teklif mektubunda hangi firmanın ürünü teklif verilmiş ise o ürün getirilecektir. Aksi durumda iade sebebi sayılacaktır._

_ 4- Münferit sözleşmeler yapılırken listeye giren ve idarece teklif istenen istekliler ihalenin yapıldığı tarihte teklif ettiği fiyatın ve münferit sözleşmenin yapıldığı tarihteki güncel Sağlık Bakanlığı ilaç KDV hariç depocu satış fiyatlarının altında teklif vereceklerdir_…” düzenlemesi yer almaktadır.

Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “Çerçeve anlaşma kapsamında yapılacak alımlarda Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkeler ile 62 nci maddesinde yer alan ilgili hükümler yanında aşağıdaki ilkelere uyulması zorunludur:

_ a) Çerçeve anlaşmalar rekabeti engelleyici, sınırlayıcı veya bozucu şekilde kullanılamaz.…” hükmü yer almaktadır._

Mal Alımına İlişkin Çerçeve Anlaşma İhaleleri İçin Birim Fiyat Teklif Mektubu KİK 013. M/Ç Standart Formunun kısmi teklife açık ihalelerde düzenlenen 7 nci maddesinde; “Bu ihalede, tekliflerin kalem/kısım bazında ayrı ayrı değerlendirileceğini, birim fiyat olarak teklif verdiğimiz her bir mal/iş kalemi/kısmı için birim ve miktarın çarpımı sonucu bulunan ve ek cetvelde belirtilen bedel/bedeller üzerinden tarafımızla ayrı ayrı çerçeve anlaşma imzalanacağını, bu durumda çerçeve anlaşma imzalanan mal/iş kalemi/kısmı için teklif ettiğimiz birim fiyatlarımızın münferit sözleşme aşamasında sunacağımız birim fiyat teklifimizin üst limitini oluşturduğunu kabul ederiz.” düzenlemesi,

Münferit Sözleşme İçin Birim Fiyat Teklif Mektubunun KİK 013. 1/Ç Standart Formunda; “1- Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin olarak ihale dokümanında ve teklif vermeye davet yazısında yer alan tüm düzenlemeler okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir.

_ …_

_ 4- İhale konusu işin tamamını teklif mektubumuz ekindeki birim fiyat cetvelinde belirtilen her bir iş kalemi/kısmı için teklif ettiğimiz birim fiyatlar üzerinden Katma Değer Vergisi hariç [teklif edilen toplam bedel, para birimi belirtilerek rakam ve yazı ile yazılacaktır.] bedel karşılığında yapmayı kabul ederiz.”düzenlemesi yer almaktadır._

__

Yukarıda yer alan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde; mal alımlarına ilişkin çerçeve anlaşma ihalesine teklif veren isteklilerin kendileriyle çerçeve anlaşma imzalanması halinde münferit sözleşmeye esas alıma teklif vermeye davet edildiklerinde, imzaladıkları çerçeve anlaşma kapsamındaki mal/iş kalemi/kısmı için teklif ettikleri birim fiyatlarının münferit sözleşme aşamasında sunacakları birim fiyat tekliflerinin üst limitini oluşturduğunu kabul ettiklerinden dolayı birim fiyat teklif mektubunda fiyatını belirttikleri malın aynısı için münferit sözleşmede geçerli olacak fiyat tekliflerini vereceklerdir. Çerçeve anlaşma ihalesinde teklif ettikleri ürünün dışında başka bir ürün için münferit sözleşme ihalesinde teklif vermeleri mümkün bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, çerçeve anlaşma ihalelerinde verilen tekliflerin ihale dokümanının teknik şartnamesine uygun olup olmadığına ilişkin değerlendirme üyelerinden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı olması gereken en az beş ve tek sayıdaki kişiden oluşan ihale komisyonu tarafından yapılmaktadır. Münferit sözleşme aşamasında görev yapacak olan ihale komisyonu ise; çerçeve anlaşma ihalesindeki ihale komisyonunun aynısı olması ya da aynı niteliklerdeki üyelerden oluşması gerekmediği gibi, en az üç ve tek sayıda üyeden oluşan ihale komisyonundaki üyelerin arasında işin uzmanının da olması gerekmemektedir. Buradan da anlaşılacağı üzere; münferit sözleşme ihalesinde isteklilerin tekliflerinin teknik şartnameye uygun olup olmadığına yönelik bir değerlendirme sadece çerçeve anlaşma ihalesi aşamasında yapılmaktadır. Münferit sözleşme ihalesine teklif vermek üzere davet edilen istekliler, çerçeve anlaşma ihalesinde ihale komisyonunca teknik şartnameye uygun olduğu tespit edilen malların aynısı için çerçeve anlaşmadaki teklifleri üst limit olacak şekilde münferit sözleşme için yeni fiyat tekliflerini vermekle yükümlüdürler. Dolayısıyla, münferit sözleşme ihalesine yönelik alım için teklif edecek oldukları malın, çerçeve anlaşma ihalesine teklif ettikleri maldan farklı olmaması gerekmektedir.

Başvuru sahibi Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin çerçeve anlaşma ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde 424-49 sıra nolu kalem için teklif etmiş olduğu ürünün ticari ismini “I.g Vena 50 mg 100 ml Flakon” olarak belirterek fiyatlandırdığı ve çerçeve anlaşma ihale komisyonunca da teklifi ihale dokümanı kapsamındaki teknik şartnamesine uygun bulunarak kendisiyle bu ticari isimdeki ürün için çerçeve anlaşma imzalandığı, anılan istekli çerçeve anlaşma ihalesine ilişkin teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde kendisi tarafından ticari ismi belirtilen ve ihale komisyonunca da uygun bulunan aynı ticari ismi taşıyan ürün için çerçeve anlaşmadaki fiyatının altında bir teklif vermesi gerekirken, münferit alımın 424-49 sıra nolu kalemi için başka bir ticari isim olan “Kiovig 100 mg 50 ml Flakon” isimli ürünü birim fiyat teklif cetvelinde belirterek fiyat teklif etmesinin yukarıda açıklanan mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

Ayrıca, Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin çerçeve anlaşma ihalesinde ve münferit alım ihalesinde, etken maddeleri aynı olmakla birlikte fiyatları birbirinden farklı ürünü teklif etmesinin, ihalede aynı markaları teklif eden diğer isteklilerden fiyat olarak avantajlı bir konuma geçmesine neden olacağı, bu durumun da 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen rekabet ve eşitlik ilkeleri ile Çerçeve Anlaşma İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesindeki “Çerçeve anlaşmalar rekabeti engelleyici, sınırlayıcı veya bozucu şekilde kullanılamaz” hükmüne aykırı olduğu anlaşıldığından, Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin 424-49 sıra konu kalem için teklifinin değerlendirme dışı bırakılması kararının yerinde olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****