KİK Kararı: 2011/UH.III-971

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/022
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 14.03.2011
Karar No : 2011/UH.III-971
BAŞVURU SAHİBİ:
Girayşah Teknik Hizmet Org. İnş. Gıda Ltd. Şti., Değirmiçem Mah. M. Fevzi Çakmak Bul. Göymen Apt. Zemin Kat No:24/1 Şehitkamil/Gaziantep

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziantep 82.Yıl Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, Seferpaşa Mahallesi Depo Sokak No:29 (27400) Şahinbey/Gaziantep

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/538993 İhale Kayıt Numaralı "Bakım Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[42.04].(0232)./2010-60E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gaziantep 82.Yıl Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü tarafından 02.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bakım Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Girayşah Teknik Hizmet Org. İnş. Gıda Ltd. Şti.’nin 17.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 20.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 29.12.2010 tarih ve 55812 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

2. Atiker Hizmet Temizlik İnş. Taah. Taş. Oto. Turizm ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 14.05.2010 tarih ve 503 sayılı iş bitirme belgesinin iptal edilerek kamu ihale mevzuatına uygun olarak yeniden düzenlenmesi hususunun DHMİ Gaziantep Havalimanı Başmüdürlüğü’ne bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ile Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacı ile sunulan belgelerin mevzuata uygun olmadığı,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin hayatın olağan akışına aykırı olduğu,

3. İhale üzerinde bırakılan Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti. firmalarının iştigal konularında ihale konusu iş ile ilgili hiçbir hüküm bulunmadığı; özürlü, yaşlı ve çocuk bakımı işi ile iştigal ettiklerine dair ana sözleşmelerinde bir hüküm bulunmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2.1 inci maddesinde; “ İhale konusu hizmetin;

a) Adı:BAKIM

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

_
12 aylık, 20 kişi ile Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin temizlik, bakım, giyim, beslenme, refakat (hastane, kamp, gezi), banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işidir. …_ ” düzenlemesi,

7.5.1 inci maddesinde; “ İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir. … ” düzenlemesi,

7.6 ncı maddesinde; “ Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

_
Kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen çocuk veya genç veya yaşlı veya hasta veya özürlülerin bakımına ilişkin işler veya kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen binaların genel temizliği işleri benzer iş olarak kabul edilecektir._ ” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde; “ (1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

(b) …

_(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır. _

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

_(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir. _

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır.

(g) Konsorsiyum tarafından gerçekleştirilen işlerde, her bir ortak tarafından gerçekleştirilen iş kısmına yönelik tutar iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46 ncı maddesinde; “ (1) İş bitirme belgelerine, son hakediş raporu veya varsa kesin hakediş raporundaki fiilen gerçekleştirilen işle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

_ a) Götürü bedel veya birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, varsa iş artışları dahil, hakedişteki sözleşme fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden, _

_ b) Yabancı para cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise; varsa fiyat farkları hariç, iş artışları dahil, işin sözleşme fiyatları ile gerçekleştirilen döviz cinsinden tutarı üzerinden,_

_ KDV hariç olarak belirlenir._” hükmü yer almaktadır.

a) Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Vizyon Group Temizlik Hiz. Tur. ve Taş. H.Y.İ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif kapsamında, Öz Gaziantep Lokantacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından düzenlenen iş bitirme belgesi, Öz Gaziantep Lokantacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. ile istekli arasında imzalanan 29.04.2005 tarihli sözleşme, sözleşme konusu işe ait toplam tutarı 120.000,00 TL olan faturalar, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Sigorta İşleri Genel Müdürlüğü tahakkuk fişleri ve sigortalı hizmet listeleri, Ankara Sigorta Müdürlüğü’ne hitaben yazılmış 29.04.2005 tarihli dilekçe ile onaysız iş yeri bildirgelerinin sunulduğu,

Anılan sözleşmede sözleşme konusunun “ İşverene ait işyerinin bilumum temizlik işleri hijyenik şartlara uygun olarak … 01.05.2005 tarihinden 31.12.2005 tarihine kadar 8 (sekiz) ay müddetle … ” ve aylık temizlik ücretinin 15.000,00 TL olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

İstekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan bir tüzel kişi tarafından düzenlenmiş olması nedeni ile bu belgenin iş deneyimini tevsik amacı ile kullanılamayacağı açıktır.

İstekli tarafından sunulan diğer belgeler incelendiğinde ise Yönetmeliğin 47 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde sayılan belgelerin sunulduğu, ancak bu belgelerden işyeri bildirgesinin ilgili sigorta müdürlüğünden alınmış olması gerekirken söz konusu belgenin bu husus ile ilgili bir bilgi ve onay içermediği görüldüğünden bu belgenin doğruluğunun idarece ilgili sigorta müdürlüğünden araştırılması gerekmektedir.

b) Atiker Hizmet Temizlik İnş. Taah. Taş. Oto. Turizm ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. tarafından DHMİ Gaziantep Havalimanı Başmüdürlüğü’nce 2009/184778 İKN’li “Genel temizlik hizmet alımı” işi için düzenlenen 14.05.2010 tarih ve 503 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu, bu belgede ilk sözleşme bedelinin 237.440,00 TL, toplam sözleşme tutarı / gerçekleştirilen iş tutarı ve belge tutarının 246.905,80 TL olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Belgede yer alan ilk sözleşme bedelinin istekli tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarını sağladığı anlaşılmıştır.

İdarece DHMİ Gaziantep Havalimanı Başmüdürlüğü’nden alınan 20.12.2010 tarih ve 1236 sayılı yazıda ilk sözleşme bedeli ile gerçekleştirilen iş tutarı arasındaki farkın asgari ücret fiyat farkından kaynaklandığı belirtilmiştir.

Yönetmeliğin 46 ncı maddesine göre iş deneyim tutarının her türlü fiyat farkı hariç belirlenmesi gerektiği, ancak incelenen iş bitirme belgesinde iş deneyimi tutarının asgari ücret fiyat farkı dahil belirlendiği göz önünde alındığında, söz konusu iş bitirme belgesinin mevzuata aykırı düzenlendiği anlaşılmaktadır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 25 inci maddesinde; “ _… 25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a)Bakım hizmetlerinde çalışan; “İlkokul, ilköğretim, ortaokul, ortaöğretim, lise ve dengi okul mezunu (20) kişiye brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecek olup, yükleniciler tekliflerini bu esasa göre vereceklerdir.
b)Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak toplam (135) gün için;
hizmet alımı personeline, çalışılan her gün için günlük ücretine ilaveten ayrıca bir günlük ücret ödenecek olup, teklif fiyata dâhildir. (2011 mali yılında 13,5 gün resmi tatil bulunmaktadır ve her tatil gününde 10 personel çalıştırılacaktır.)

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Hizmet alımı personelin yemeği, mesaisine denk gelen öğünlerde idarece ayni olarak verilecek olup, bu gider için yüklenici tarafından ayrıca maliyet hesabı yapılmayacaktır. Hizmet alımı personeline aylık (26 gün) üzerinden bir gün için brüt 4,00.-TL (Dört Türk Lirası) yol ücreti ödenecek olup, bordroda gösterilecektir. Hizmet alımı personeline aşağıda cinsi ve miktarı yazılı olan giyecek ayni olarak verilecektir.
1 - Yazlık Alt ve Üst İş Elbisesi (1 Takım)
2 - Kışlık Alt ve Üst İş Elbisesi (1 Takım)
3 - Sabo Terlik (1 Çift)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu iş için; iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı % (1)’ tir. ” düzenlemesi,

54.14 üncü maddesinde; “ Özel hizmet alımı personelinin yemek ve yol giderleri, fiili çalışılan günler dikkate alınarak hesaplanacak, yıllık iznini kullanan ve raporlu olan personele (fiilen çalışılmayan resmi ve dini bayramlar dâhil) yemek ve yol gideri ödenmeyecektir. ” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Yapılan incelemede Vizyon Group Temizlik Hiz. Tur. ve Taş. H.Y.İ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Giray Şah Teknik Hizmet Organizasyonu İnş. Gıda Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu ve 10.12.2010 tarihli ihale komisyonu kararı ile anılan isteklilerin sırası ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmesine karar verildiği görülmüştür.

İdari şartnamenin 54.14 üncü maddesinde yer alan düzenlemeye göre tekliflerin hazırlanmasında ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kullanacağı izin / rapor miktarlarının bilinmesi gerekmektedir. Ancak ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kullanacağı izin / rapor miktarı önceden bilinemeyeceğinden şikayete konu ihalede yol giderinin sağlıklı olarak hesaplanması mümkün olmayıp, bu nedenle ihalenin iptali gerekmektedir.

Ayrıca birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, söz konusu cetvelin idari şartnamenin 54.14 üncü maddesine uygun hazırlanmadığı da açıktır.

İdari şartnamenin 54.14 üncü maddesinde yapılan düzenleme göz ardı edilerek aşırı düşük teklif açıklamalarının incelenmesi sonucunda şu hususlar tespit edilmektedir.

1- Vizyon Group Temizlik Hiz. Tur. ve Taş. H.Y.İ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan açıklamanın incelenmesi neticesinde isteklinin açıklamasının yeterli olduğu anlaşılmıştır.

2- Giray Şah Teknik Hizmet Organizasyonu İnş. Gıda Ltd. Şti. tarafından yapılan açıklamanın incelenmesi neticesinde;

İsteklinin bir işçinin giyim bedelini 14 TL olarak belirlediği, bir işçinin 1 aylık maliyetini 1511,35 TL olarak hesapladığı ve birim fiyat teklif cetvelinde de bu fiyatı kullandığı tespit edilmiştir.

Ancak istekli tarafından giyim bedeli için belirlenen tutar olan 14 TL esas alınarak Kurum tarafından hazırlanan işçilik hesaplama modülü ile bir işçinin aylık maliyeti 1511,37 TL bulunduğundan, istekli tarafından bir işçinin aylık maliyetinin hatalı belirlendiği, dolayısı ile isteklinin açıklamasının yeterli olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Türk Ticaret Kanununun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137 nci maddesinde, ticaret şirketlerinin hükmi şahsiyeti haiz olup, şirket sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanunun 503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

_ Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz._

_ 271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.”_ hükmü,

271 inci maddesinde ise; “Anonim şirketler, kanunen yasak olmıyan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

_ Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.”_ hükmü bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca, limited şirketler kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi amaç ve konu için kurulabilecek olup, şirket ana sözleşmesinde şirketin konusunun sınırlarının açıkça gösterilmesi gerekmektedir.

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartname incelendiğinde; ihale konusu hizmet ile ilgili anılan şartnamenin 2.1 inci maddesinde; “ 12 aylık, 20 kişi ile Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin temizlik, bakım, giyim, beslenme, refakat (hastane, kamp, gezi), banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işidir. ” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

a) Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Gaziantep Ticaret Odası tarafından düzenlenen 22.10.2010 tarihli Oda Sicil Kayıt Sureti’nde şirketin unvanının; “ Vizyon Grup Temizlik – Hasta ve Ziyaretçileri Yönlendirme Turizm ve Taşıma – Hazır Yemek İkram Organizasyonu Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ” olarak belirtildiği, şirketin iştigal konusunun, “ Her türlü temizlik ve ilaçlama işlerini yapmak büro, ev, işyeri, işhanı vb. işyerlerine hizmet sunmak, bu amaçla kamu ve özel kurum ve kuruluşların düzenlendiği ihalelere iştirak etmek, temizlik işlerinde … … … ve esas mukavelede yazılı olan hususlar ” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca, anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında bahsedilen Oda Sicil Kayıt Sureti ve diğer belgelerin yanı sıra şirketin amaç ve konularını gösteren Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin ilgili sayfalarının sunulduğu görülmüştür.

b) Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti.’nin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Gaziantep Ticaret Odası tarafından düzenlenen 05.11.2010 tarihli Oda Sicil Kayıt Sureti’nde şirketin unvanının; “ Atiker Hizmet Temizlik İnşaat Taahhüt Taşımacılık Otomasyon Turizm ve Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi ” ve şirketin iştigal konusunun “ Temizlik hizmetleri, antrenör yetiştirmek ve çalıştırmak üzere hizmet verebilir, antrenörlük eğitim hizmetleri kursları düzenleyebilir ve anasözleşmedeki diğer hususlar ” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca, anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında bahsedilen Oda Sicil Kayıt Sureti, Faaliyet Belgesi ve diğer belgelerin yanı sıra şirketin amaç ve konularını gösteren Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin ilgili sayfalarının sunulduğu görülmüştür.

Gaziantep Ticaret Sicili Memurluğu’ndan ihaleye katılan isteklilerin ihale tarihi itibarı ile geçerli olan iştigal konularını gösteren şirket ana sözleşmeleri veya diğer belgelerin ilgili bölümlerinin istenilmesi üzerine, Gaziantep Ticaret Sicili Memurluğu’nun 01.02.2011 tarih ve 50.110/435 sayılı yazısı ekinde Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 13.03.2009 tarihinde yapılan faaliyet konusu değişikliğine dair tadil metni ile Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti.’nin 04.05.2010 tarihinde yapılan faaliyet konusu değişikliğine dair tadil metni gönderilmiştir.

Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti.’nin 04.05.2010 tarihinde yapılan faaliyet konusu değişikliğine dair tadil metninin D-11 maddesinde; “ Her türlü organizasyon ve insan kaynakları hizmetlerini yürütmek, ihtiyaca uygun nitelikte Sosyal ekonomik yoksulluk ve yoksunluk içinde bulunan hastalara evde teşhis, tedavi, bakımı eğitim ve yönlendirme amacı ile evde bakım hizmeti ve hasta, özürlü, yaşlı, genç, çocuk ve çocuk evi, bakım elemanı, hizmeti ve bakıcıları, doktor, hemşire, kat sekretaryası, sağlık memurları, tıbbi sekreterler ve eczacı personeli ile eğitim gerektiren mesleklere sahip kişileri ihale ile alınan kamu ve özel kurumlarda istihdam etmek … ” ifadeleri bulunmakta olup, bu metinden Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti.’nin ihale konusu alanda faaliyet yürüttüğü anlaşılmıştır.

Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 13.03.2009 tarihinde yapılan faaliyet konusu değişikliğine dair tadil metninin incelenmesi sonucunda, metinde, “ … kamu özel kurum ve kuruluşların düzenlediği ihalelere iştriak etmek bunların gereğini yerine getirmek … ” ifadelerine yer verildiği, dolayısı ile şirketin şikayet konusu ihaleye katılmasına engel bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İdari şartnamenin 54.21 inci maddesinde; “ İstekliler Elektronik posta ve fax numaralarını idareye bildirmek zorunda olup, bu şartnameyi satın aldıklarında, kendilerine bu yolla tebligat yapılacağını kabul etmiş olurlar. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 6 ncı maddesinde; “ (1) Bildirim ve tebligat, iadeli taahhütlü posta yoluyla veya imza karşılığı elden yapılır. Ancak, dokümanın satın alındığına ilişkin formda ya da başvuru mektubunda ve/veya teklif mektubunda elektronik posta adresinin ve/veya faks numarasının belirtilmesi ve bu adrese veya faks numarasına yapılacak bildirimlerin kabul edileceğinin taahhüt edilmesi kaydıyla, idare tarafından elektronik posta yoluyla veya faksla bildirim yapılabilir.

_(2) İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatta mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır. _

(3) Elektronik posta yoluyla veya faksla yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir. Elektronik posta yoluyla veya faksla yapılan bildirimler, bildirim tarihi ve içeriğini de kapsayacak şekilde ayrıca belgelenir.

(4) Elektronik posta yoluyla yapılacak bildirimler, idarenin resmi elektronik posta adresi kullanılarak yapılır.

(5) İdare tarafından ortak girişimlere yapılacak bildirim ve tebligat yukarıdaki esaslara göre pilot veya koordinatör ortağa yapılır.

(6) İstekli olabilecekler ile aday ve istekliler tarafından idareyle yapılacak yazışmalarda elektronik posta ve faks kullanılamaz. Ancak, dokümanın posta yoluyla satılmasının öngörülmesi halinde, dokümanın satın alınmasına ilişkin talepler idareye faksla bildirilebilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari şartnamenin 6 ncı maddesi Yönetmeliğin 6 ncı maddesine paralel düzenlemeler içermektedir.

Yönetmeliğin 6 ncı maddesine göre isteklilerin elektronik posta yoluyla veya faksla bildirimi kabul etme konusunda seçme imkanı bulunduğundan, idari şartnamede dolaylı olarak elektronik posta yoluyla veya faksla bildirimi kabul etme zorunluluğu getirilmesinin anılan maddeye uygun olmadığı açıktır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

2. Atiker Hizmet Temizlik İnş. Taah. Taş. Oto. Turizm ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 14.05.2010 tarih ve 503 sayılı iş bitirme belgesinin iptal edilerek Kamu İhale Mevzuatına uygun olarak yeniden düzenlenmesi hususunun DHMİ Gaziantep Havalimanı Başmüdürlüğü’ne bildirilmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

** EK GEREKÇE**

**** İncelemeye konu ihalenin idari şartnamesinin 54.14 üncü maddesinde yer alan düzenlemeye göre tekliflerin hazırlanması aşamasında ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kullanacağı izin / rapor miktarlarının bilinmesi gerekmektedir. Ancak ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kullanacağı izin / rapor miktarlarının önceden bilinmesi mümkün olamayacağından şikayete konu ihalede yol giderinin sağlıklı olarak hesaplanması mümkün olamayacağı; ayrıca ihale evrakları arasına isteklilere verilen birim fiyat teklif cetvelinin anılan idari şartnamenin 54.14 üncü maddesine uygun hazırlanmadığı, anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda ;

İdari şartnamenin 54.21 inci maddesinde; “ İstekliler Elektronik posta ve fax numaralarını idareye bildirmek zorunda olup, bu şartnameyi satın aldıklarında, kendilerine bu yolla tebligat yapılacağını kabul etmiş olurlar. ” düzenlemesine yer veridiği,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 6 ncı maddesine göre isteklilerin elektronik posta yoluyla veya faksla bildirimi kabul etme konusunda seçme imkanı bulunduğundan, idari şartnamede dolaylı olarak elektronik posta yoluyla veya faksla bildirimi kabul etme zorunluluğu getirilmesinin anılan maddeye uygun olmadığı, saptanmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle Kurulca “ihalenin iptaline karar verilmiştir. Ancak;

İtirazen şikayet konuları arasında yer alan “ihale üzerinde bırakılan Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Atiker Hizm. Org. Ltd. Şti. firmalarının iştigal konularında ihale konusu iş ile ilgili hiçbir hüküm bulunmadığı; özürlü, yaşlı ve çocuk bakımı işi ile iştigal ettiklerine dair ana sözleşmelerinde bir hüküm bulunmadığı ” şeklindeki iddialarla ilgili olarak Kurul kararında; “ Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 13.03.2009 tarihinde yapılan faaliyet konusu değişikliğine dair tadil metninin incelenmesi sonucunda, metinde, “… kamu özel kurum ve kuruluşların düzenlediği ihalelere iştriak etmek bunların gereğini yerine getirmek …” ifadelerine yer verildiği, dolayısı ile şirketin şikayet konusu ihaleye katılmasına engel bulunmadığı” görüşüne yer verilmiştir.

Türk Ticaret Kanununun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137 nci maddesinde, ticaret şirketlerinin hükmi şahsiyeti haiz olup, şirket sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanunun 503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

_ Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz._

_ 271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.”_ hükmü,

271 inci maddesinde ise; “Anonim şirketler, kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

_ Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.”_ hükmü bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca, limited şirketler kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi amaç ve konu için kurulabilecek olup, şirket ana sözleşmesinde şirketin konusunun sınırlarının açıkça gösterilmesi gerekmektedir.

Bu çerçevede şirketin ana sözleşmesinde yazılı konu ve amacı dışında gerçekleştirdiği işlemleri hukuki sonuç doğurmayacaktır.Bu itibarla ihaleye teklif vermek isteyen şirketlerin ihale konusu alanda faaliyet yürütmeleri gerekmektedir.

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartname incelendiğinde; ihale konusu hizmet ile ilgili anılan şartnamenin 2.1 inci maddesinde; “ 12 aylık, 20 kişi ile Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin temizlik, bakım, giyim, beslenme, refakat (hastane, kamp, gezi), banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işidir. ” düzenlemesine yer verildiği , ihaleye teklif veren Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ana sözleşmesinde yer alan faaliyet konuları arasında bu hususa yer verilmediği anlaşıldığından, kararda yer alan “ anılan şirketin şikayet konusu ihaleye katılmasına engel bulunmadığı” şeklindeki değerlendirilmeye katılmıyoruz.

Yukarıda açıklanan ihalenin idari şartnamesindeki mevzuata aykırı düzenlemelerle ihale dokümanı içinde isteklilere verilen birim fiyat mektubunun idari şartnameye uygun düzenlenmemesi sonucu ortaya çıkan mevzuata aykırılıklar nedeniyle “ihalenin iptali” kararına katılmakla birlikte,kararda yer alan Vizyon Group Tem. Hizm. Tur. ve Taş. HYİ. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile ilgili değerlendirmeye katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ Abdullah DÜNDAR

** II. Başkan Kurul Üyesi**