KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/017
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 24.02.2011
Karar No : 2011/UH.III-839
BAŞVURU SAHİBİ:
Turcasoft Yazılım San. Tic. Ltd. Şti., Cumhuriyet Mah. Atatürk Bul. No:379/1 Atakum/Samsun

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ordu Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliği, Bucak Mahallesi İbn-İ Sina Cad. Ordu

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/8122 İhale Kayıt Numaralı "Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[04.43].(G025)./2011-13E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ordu Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliği tarafından 20.01.2011 tarihinde Turcasoft Yazılım San. Tic. Ltd. Şti. ile yapılan “Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Turcasoft Yazılım San. Tic. Ltd. Şti.’nin 28.01.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 28.01.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.02.2011 tarih ve 6545 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.02.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Teknik şartnamede istenen TSE 13298 Elektronik Belge Yönetimi Standardı Belgesinin olmaması nedeniyle ihale komisyonu tarafından yeterli bulunmayarak 2 nci teklif vermeye davet edilmediği, tekliflerinin idari şartnamede belirtilen yeterlik kriterlerini karşıladığı,

2. İhalenin 24 aylık olarak tamamının açık ihale usulü İle yapılmayıp 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunun 21/f maddesine göre şeklen 3 (üç) istekli davet edilerek yapılmasının Kanunun 5 inci maddesine aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun “ Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde; “…

Yüklenici : Üzerine ihale yapılan ve sözleşme imzalanan istekliyi,

__

…” hükmü yer almaktadır.__

Anılan Kanunun “ Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

__

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

__

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde de benzer hüküm yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İdari şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde; “ (1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

_(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek "Diğer Hususlar" bölümüne ekleyebilir." _hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74 üncü maddesinde; “ 74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

__

_ 74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede ver verilecektir._

__

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin “ Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.7.6 ncı maddesinde;“7.7.6.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenleme yer almaktadır.

İhaleye ait teknik şartnamenin “Yazılım genel özellikleri” başlıklı 22.1.14 üncü maddesinde; “ Yazılım TS 13298 Elektronik Belge Yönetimi belgesine sahip olmalı ve ihale dosyasında sunulmalıdır. Bu standartta belirtilen üst veri yönetimi, dosya tasnif planı yönetimi, saklama planı yönetimi, yetkilendirmeler vb bütün modülleri sorunsuz bir şekilde işletilebilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik şartnamede istenilen TS 13298 Elektronik Belge Yönetimi belgesinin __ ihaleye katılım belgesi olarak istendiğinin varsayılması halinde, söz konusu belgelerin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat uyarınca, işe ait İdari Şartnamenin ihaleye katılmak için gerekli belgeler kısmında istenmesi gerekmektedir.

İşe ait İdari Şartnamede ihaleye katılım belgesi olarak isteklilerin TS 13298 Elektronik Belge Yönetimi belgesini vermeleri gerektiğine yönelik bir düzenleme bulunmamaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat uyarınca idari şartnamede yer verilmeyen yeterlik belgesinin istekliklerden teklif mektubu ekinde sunmalarına gerek bulunmadığı, kalite ve standarda ilişkin olarak istenilecek belgelerin teknik şartnamede yer alması halinde ise yüklenicilerden isteneceği açık olarak yer almaktadır.

Bu nedenle, söz konusu belgeyi ihaleye katılma belgesi olarak teklif kapsamında sunulmasına ilişkin düzenleme bulunmadığından, belgenin teklif kapsamında sunulmadığı gerekçesiyle, söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibi isteklinin 1 inci iddiasında yer alan husus nedeniyle ilk oturumda değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin bulunduğu aşama dikkate alındığında son yazılı fiyat teklifi alınmayan başvuru sahibi isteklinin teklifin, sonradan değerlendirmeye alınarak telafi edilmesi de hukuken mümkün değildir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemleri, ilk oturumda gerçekleştiğinden düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur

…

Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel usullerdir. Diğer ihale usulleri Kanunda belirtilen özel hallerde kullanılabilir…” hükmü,

Anılan Kanunun “Pazarlık usulü” başlıklı 21 inci maddesinde;****“ Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

__

a) Açık ihale usulü veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihale sonucunda teklif çıkmaması.__

__

__

f) İdarelerin yaklaşık maliyeti 116.795,00 Türk Lirasına _(_yüzonaltıbinyediyüzdoksanbeş Türk Lirasına _) kadar olan mamul mal, malzeme veya hizmet alımları. _

__

_ …”_ hükmü,

4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (ı) bendinde “Bu Kanunun 21 ve 22 nci maddelerindeki parasal limitler dâhilinde yapılacak harcamaların yıllık toplamı, idarelerin bütçelerine bu amaçla konulacak ödeneklerin % 10 unu Kamu İhale Kurulunun uygun görüşü olmadıkça aşamaz.” hükmü,

Yer almaktadır.

Bahse konu hüküm ile 21/f ve 22/d maddelerine göre yapılacak alımlara sınırlama getirilmiş, Kanun kapsamında bulunan kurum ve kuruluşların Kanunun 21 ve 22 nci maddelerinde belirtilen parasal limitler dâhilinde yapacakları harcamaların yıllık toplamının idarelerin bütçelerine bu amaçla konulacak ödeneklerin % 10 unu aşamayacağı öngörülmüştür. Bu düzenleme ile Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlar tarafından yapılacak mal ve hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin harcamaların, 4734 sayılı Kanunda belirtilen temel ilkelere ve usullere uygun bir şekilde yapılması amaçlanmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden; ihalenin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendine göre pazarlık usulü ile yapıldığı, ihale onay belgesinde ihalenin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendine göre yapılmasına gerekçe olarak; “Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının 05/08/2008 tarih ve 2008/42 sayılı genelgesi; “…. Döner Sermayeli işletmeler süreklilik arz eden hizmet alımları ile maliyeti yüksek ve ileri teknoloji ürünü olan tıbbi cihazların hizmet alımı yolu ile temini veya kiralanması için döner sermaye kaynaklarından gelecek yıllara yaygın yüklenmelere girişebilir.” Hükmüne yer verilmiştir. İlgi sayılı genelge istinaden merkezimize satın alımı gerçekleştirilecek olan 24 aylık HBYS hizmet alımı işinin 4734 sayılı KİK’in 21-f maddesinde belirtilen pazarlık usulü ile alımı uygundur.” belirtilmiştir.

Anılan Genelgenin “I– Genel Esaslar” başlıklı maddesinde; “…

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5 inci maddesinde; ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulünün temel ihale usulü olduğu belirtilmiştir. Diğer taraftan anılan Kanunda, özel durumlarda ihtiyaçların temel ihale usulleri ile karşılanmasının mümkün olmadığı haller dikkate alınarak, ihtiyaçların teminindeki gecikmelerin önlenmesi amacıyla idarelerin duruma uygun hareket edebilme konusunda yetkilendirilmesi anlayışı benimsenmiş, 21 ve 22 nci maddelerde sayılan hallerin gerçekleştiği durumlarda pazarlık usulü ve doğrudan temin uygulanarak alım yapılabilme imkânı sağlanmıştır. Belirtilen temel yaklaşıma uygun olarak öncelikle ihtiyaçların karşılanmasında açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulünün uygulanması, Kanunun 21 ve 22 nci maddesinde belirtilen hallerin gerçekleştiği durumlarda ise, pazarlık usulüyle veya doğrudan temin yöntemiyle ihtiyaçların karşılanması gerekmektedir.

_Ayrıca temel ihale usullerindeki ihale süreçlerinin uzun olması da dikkate alınarak, ihtiyaç duyulan mal veya hizmet alımlarına mümkün olan en kısa sürede başlanılması gerekmektedir. _

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale onay belgesinin 14.01.2011 tarihinde alındığı, ihale tarihinin de 20.01.2011 olduğu, ihaleye davet edilecek firmalar için 17.01.2011 tarih ve 117 sayılı olur alındığı ve 3 firmaya da 18.01.2011 tarih ve 118, 119 ve 120 sayılı yazı ile doküman satın alınması yönünde davet yazılarının gönderildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalenin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendine göre yapılmasının yukarıda belirtilen mevzuat uyarınca uygun olduğu ancak anılan genelgede öncelikli olarak açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel usullerinden biri ile ihale yapılmasının daha uygun olacağı belirtildiği göz önüne alındığında idarece yapılacak olan bundan sonraki ihalelerde bu hususu dikkate almasının uygun olacağı sonucuna varılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****