KİK Kararı: 2011/UH.III-4299 (26 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/082
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 26.12.2011
Karar No : 2011/UH.III-4299
BAŞVURU SAHİBİ:
F S M Hizmet Yönetimi Danş. Kurumsal Hizmetler Orman Ürünleri İnş. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. , MALTEPE MAHALLESİ TAYYARECİ MEHMET ALİ CAD. NO:212 BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı İznik Devlet Hastanesi, Selçuk Mh. Uvecık Mevkıı 16860 BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/165840 İhale Kayıt Numaralı "2012 Yılı Personel Çalıştırılmasına Yönelik Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[4046].(0139)./2011-81Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İznik Devlet HastanesiBaşhekimliği tarafından 17.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2012 Yılı Personel Çalıştırılmasına Yönelik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak FSM Hizmet Yönetimi Danş. Kurumsal Hizmetler Orman Ürünleri İnş. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 11.11.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.11.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.11.2011tarih ve 50990sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1- İdari şartnamede 2012 yılı için belirlenen resmi tatil ve bayram günlerinin 14,5 gün olmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde bu giderler ile malzeme ve ilaçlama için ayrı satır açılmasının gerektiği,

2- Teknik şartnamenin 3.3.2 nci maddesinde yer alan "Hastane idaresi herhangi bir sebeple yükleniciye o ayki hak ediş bedelini ödemediği takdirde, işçilerin maaşlarını her ayın ilk beşinci gün ödemesi zorunludur." maddesinin 4857 sayılı İş Kanununa aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;“ 25.1. Her türlü vergi (KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, teklif fiyata dâhil edilecektir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: Resmi ve dini bayram günlerinde çalışan personelin maaşları 4857 sayılı Iş Kanununun 47. maddesi uyarınca hesap edilecektir. 2012 yılı Resmi ve dini bayram günleri toplam sayısı 14,5 gündür. Bu tatil günlerinin her birinde; a) Tıbbı Sekreter ve Veri hazırlama personeli 1 kişi, (14,5 gün x 1 = 14,5 Gün); b) Temizlik Personeli 3 kişi ( 14,5 gün x 3 kişi = 43,5 gün), c) Kalorifer yakma hizmeti kış aylarına denk gelen 7 günlük tatilde 1 işçi çalıştırılacaktır. (7 gün x1 Kişi = 7 gün) olarak hesaplanmış olup, tutarı teklif fiyata dâhildir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

25.3.2.1.Bu Hizmet işinde çalıştırılacak personelin yemek ihtiyaçları Hastane tarafından çıkartılan yemekten bedelsiz olarak karşılanacak ve yemek bedeli teklif fiyata dâhil edilmeyecektir.

25.3.2.2.Yol ücreti olarak aylık / kişi başı 22 (yirmi iki) gün gidiş - dönüş ücreti için 1 aylık brüt hesabı olan 105,82.-TL (günlük: 4,81TL) öngörülmüş olup, teklif fiyatına dâhil edecektir. Bu yol ücreti işçilere nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

25.3.2.3.Giyim bedeli aynı olarak karşılanacak ve teklif fiyata dâhil edilecektir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Temizlik Ekipmanları, ( Kombi Mat, Elektirikli Süpürge, Pas pas arabası) ve personel giyecek malzemeleri teknik şartnamede belirtilmiş olup istenilen malzeme giderleri teklif edilen fiyata dâhil edilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

25.3.4.1. İlaçlama işine ait bedel teklif fiyata dâhil edilecektir.

25.3.4.2. İşçilerin işe başlamada alması zorunlu hekim raporu esnasında temizlik hizmeti teknik şartnamenin 3.2.8. maddesinde belirtilen sağlık hizmetleri sağlık işlemleri bedelleri teklif fiyata dâhil edilecektir.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı %2 (İki)’dir.” düzenlemesine yer verildiği,

İhale dokümanının eki olan birim fiyat teklif cetvelinin ;

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

2012 Yılı Personel Çalıştırılmasına Yönelik Hizmet Alımı

Adet

52,00

12

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin 25 inci maddesinde resmi tatil ve bayram günlerinde çalışılacak gün sayısının 14,5 gün olarak belirlendiği, bu durumda ihaleye teklif sunacak olan isteklilerin tekliflerini buna göre oluşturması gerektiği,

Ayrıca, 4857 sayılı İş Kanununun; “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41 inci maddesinde;

“Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir.”,

“Hafta Tatili Ücreti” başlıklı 46 ncı maddesinde;

“Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

....” ,

“Genel Tatil Ücreti” başlıklı 47 nci maddesinde ise;

“Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” düzenlemesi,

“Çalışma Süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde de;

“Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır.

Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz. Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir.

Çalışma sürelerinin yukarıdaki esaslar çerçevesinde uygulama şekilleri, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından hazırlanacak bir yönetmelikle düzenlenir.

Sağlık kuralları bakımından günde ancak yedibuçuk saat ve daha az çalışılması gereken işler, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ile Sağlık Bakanlığı tarafından müştereken hazırlanacak bir yönetmelikle düzenlenir.”

Hükümleri yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanununun aktarılan hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; işçilerin normal çalışma süresinin haftada en çok kırkbeş saat olduğu, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmaların “fazla çalışma” kabul edileceği; işçilere yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verileceği ve çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretinin tam olarak ödeneceği; işçilere ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretlerinin tam olarak ödeneceği, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

Diğer yandan, 4857 sayılı Kanunun 46 ncı maddesinde, hafta (dinlenme) tatilinin işçilerin çalışma yapmayacağı gün olarak öngörülmesi nedeniyle bu günlerde çalışılması ve yapılacak çalışma karşılığında ilave ücret hesaplanması söz konusu olmamakla birlikte, olağanüstü koşullar nedeniyle ve sürekli olmamak kaydıyla; hafta tatilinde de çalışılması ve haftalık çalışma süresinin aşılması halinde, haftalık 45 saatlik çalışma süresini aşan çalışma karşılığında günlük (7,5 saatlik) ücretin % 50 fazlasının fazla çalışma ücreti olarak (TL/saat) ödenmesi zorunluluğu ortaya çıkmaktadır.

Dolayısıyla, zorunlu nedenlerden dolayı hafta tatilinde çalışılması ve haftalık çalışma süresinin aşılması halinde ödenecek ücret ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma karşılığında ödenecek ücretin birbirinden farklı olacağı; ayrıca 4857 sayılı İş Kanununun 46 ile 47 nci maddelerine göre; fazla çalışma ile hafta tatili ve zorunlu hallerde genel tatil günlerinde yapılacak çalışma için esas alınacak ücret hesabında ihale dokümanında öngörülen aylık ücret esas alınacağından, bahse konu ücretlerin de birbirinden farklı olacağı açıktır.

Kamu ihale Genel Tebliğinin 78.22 nci maddesinde yer alan; “Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir.” açıklaması doğrultusunda fazla çalışma ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi açılması gerektiği, bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İnceleme konusu ihaleye ait teknik şartnamenin 3.3.2 nci maddesinde; “Çalıştırılan işçilerin maaşları firma tarafından her ay işçilerin banka hesaplarına kanuni vergi ve kesintiler düşüldükten sonra aktarılacak ve ilgili bankadan aktarıldığına dair onaylı belge hastane idaresine verilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen hususların, söz konusu ihaleye ait teknik şartnamede yer verilmediği görüldüğünden, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi