KİK Kararı: 2011/UH.III-4238 (19 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/081
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 19.12.2011
Karar No : 2011/UH.III-4238
BAŞVURU SAHİBİ:
Buse Yemekçilik Meşrubat Gıda Oto Ve Tem. San. Tic. Ltd.Şti., Karaduvar Mah. Cumhuriyet Bulvarı No : 123/A MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Müsteşarlık Devlet Hastanesi -Hendek, Baspınar Mahallesı 112 Sokak 14 54300 SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/159228 İhale Kayıt Numaralı "2012-2013 Yılı Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım Ve Sonrası Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.71.00.00-101.04-.H.[3836].(0169)./2011-55Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Hendek Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 04.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2012-2013 Yılı Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Buse Yemekçilik Meşrubat Gıda Oto. ve Tem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 28.10.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.11.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.11.2011tarih ve 48853sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale ilanının Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı 14.10.2011 tarihinden itibaren 10 gün içinde düzeltme ilanı yayımlamak suretiyle ihale dokümanının “ilana yansıyan hükümleri” ile ilgili değişiklik yapılması gerekirken; söz konusu değişikliğin zeyilname ile 19.10.2011 tarihinde yalnızca idari şartnamede yapıldığı; ancak ilana ilişkin herhangi bir düzeltme yapılmadığı, bu nedenle ihalenin iptal edilerek mevzuata uygun olarak yeniden ihaleye çıkılması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdarenin 03.11.2011 tarihli şikâyete cevap yazısında ; “…dilekçeniz incelenmiş olup aşağıda yazılı nedenlerden dolayı şikayet dilekçeniz reddedilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 75. Hizmet alımı ihalelerinde yeterliliğe ilişkin hususların 3. fıkrasında malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde hizmet alımları uygulama yönetmeliğinin 38. maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde idari şartnamenin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlilik kriterleri başlıklı maddesinin ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, ruhsat, izin vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece gıda üretim izin belgesinin istenilmesinin yeterli olacağından bahsedilse de, 13/06/2010 tarih ve 27610 sayılı resmi gazetede yayınlanan 5996 sayılı veteriner hizmetleri, bitki sağlığı, gıda ve yem kanunu 13/12/2010 tarihi itibari ile tüm hükümleri ile yürürlüğe girmiştir. Bakanlık tarım il müdürlükleri bu tarihten sonra 5179 sayılı kanuna göre gıda üretim izin belgesi düzenlenmesi uygulamasını kaldırmıştır. Bu tarihten itibaren gıda üreten işletmelere üretim izinlerini tevsik için bu belge yerine işletme kayıt belgesi düzenlenmektedir. Bu nedenle ihalede sadece gıda üretim izin belgesi istenmesi rekabeti önleyici bir durum yaratacağından yeni açılan ve süresi biten gıda üretim izin belgelerinin yerine düzenlenen işletme kayıt belgesi ile de firmaların ihaleye katılabilmeleri amaçlanmıştır. Ayrıca süresi bitmemiş gıda üretim belgesi sunan firmaların da ihaleye katılmaları mümkündür.

Ayrıca zeyilname ile düzenlenen durum teklifin esasını değiştirecek nitelikte değildir.” denilmek suretiyle şikâyet başvurusu reddedilmiştir.

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı; “2012-2013 Yılı Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” olarak belirlenmiştir.

Anılan şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinin ilk halinde; “5179 sayılı kanun gereği Gıda Üretim İzin Belgesi verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı düzenleme 14.10.2011 tarihli ihale ilanının 4.1.1.3 üncü maddesinde de yer almaktadır.

19.10.2011 tarihli zeyilname ile; “ İdari Şartnamenin 7.1.h maddesi aşağıda şekilde değiştirilmiştir.

5179 sayılı kanun gereği Gıda Üretim İzin Belgesi veya 5996 sayılı kanun gereği İşletme Kayıt Belgesi verilecektir.” düzenlemesi yapılmıştır.

Konuyla ilgili olarak Kamu İhale Kanununun “İhale Dokümanında Değişiklik veya Açıklama Yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde;

“ İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır

...”

Hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“ (1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

… ”

Hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İlanlardaki hatalı hususların düzeltilmesi” başlıklı 13.4 üncü maddesinde;

“ 13.4.1. 4734 sayılı Kanunun 13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olarak yapılmayan ilanlar geçersizdir. Bu durumlarda, hatalı olarak yayımlanan ilanlar Kanunun 13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olarak yeniden yapılmadıkça, ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilemez. Ancak, bu genel kuralın istisnası olarak, yapılan ilânlarda 4734 sayılı Kanunun 24 ve 25 inci madde hükümlerine aykırılık teşkil eden hatalar bulunması durumunda, ilan yeniden yapılmadan; Kanunun 13 üncü maddesine göre yirmi beş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde, ilanın yayımlanmasını takip eden onbeş gün, ilan süresi daha kısa olan ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilanı yapılarak ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir. Bu durumda düzeltme ilanı, düzeltme ilan formu kullanılarak hatalı ilanın yayımlandığı yayın organında aynı şekilde yayımlanır.

… ”

Açıklaması,

Anılan Tebliğin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75 inci maddesinin üçüncü fıkrasında;

“75.3. Malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesi yeterli olup, Gayrisıhhî Müessese Ruhsatı, Çalışma İzni ve Gıda Sicil Belgesi, Kontrol ve Denetim Raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyecektir.”

Açıklaması bulunmaktadır.

Ayrıca Gıda ve Gıda İle Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin “Yasal Dayanak” başlıklı 3 üncü maddesinde;

“Bu Yönetmelik; 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerine dayanılarak hazırlanmıştır.”

Hükmü,

Söz konusu Yönetmeliğin “Tescil ve Üretim İzni” başlıklı 28 inci maddesinde;

“Bu Yönetmelik kapsamında yer alan ürünleri üreten iş yerleri üretime başlamadan önce imal edecekleri her ürünü ilgili mercie tescil ettirerek izin almak zorundadırlar. Bu amaçla;

a) Türk Gıda Kodeksi’nde tanımı yapılarak ürün tebliği yayımlanmış gıdalar için üretim izni almak isteyenler Ek-3’de yer alan beyanname ve ürün etiket örneği ile birlikte ilgili mercie başvurur.

b) Ürün tebliği yayımlanmamış gıdalar için üretim izni almak isteyenler Ek-4’deki bilgi ve belgelerle ilgili mercie başvurur.

c) Gıda ile temas eden madde ve malzemeler için üretim izni almak isteyenler Ek-5’deki bilgi ve belgelerle ilgili mercie başvurur.

d) EK-1’de belirtilen iş kollarına ait üretim izni başvuruları ilgili mercie yapılır. Dosyaların eksiksiz ve tam olması durumunda işlemler, başvuru dosyasının kabul tarihinden itibaren en geç otuz gün içinde değerlendirilir. İnceleme sonucu uygun olan ürünlere ilgili merci tarafından Ek-6/A ve Ek-6/B’de örneği verilen üretim izni belgesi düzenlenir.

e) Üretim izni belgeleri; üzerinde yazılı gerçek ve tüzel kişiler, marka, adres, faaliyet konusu ve üretilen ürün için geçerlidir. Bunlardan herhangi birinin değişmesi hâlinde belge geçerliliğini kaybeder. Bu durumda, değişiklikle ilgili bilgi, belge ve üretim izni belgelerinin aslı bir dilekçeye eklenerek üç ay içinde ilgili mercie başvurulur ve bu belgeler ilgili merci tarafından yeniden düzenlenir.

f) Aynı yüzde bileşene haiz ürünler birden fazla marka ile üretilip piyasaya arz edilebilir.

g) Üretim izin belgesi olmayan ürünler piyasaya sunulamaz.

h) Bakanlıkça yapılan yeni düzenlemelere veya iş yerinin ilgili mercie ibraz ettiği beyanlarına uygun olmayarak ürünü imal etmesi hâlinde, söz konusu ürüne ait üretim izni belgesi iptal edilir.

i) İş kollarına göre üretim izinlerinin hangi merci tarafından verileceği Bakanlıkça belirlenir.

j) (Ek:RG-10/09/2005-25932) Üretim izni belgesinin kaybolması hâlinde; ülke genelinde yayım yapan gazetelerden birine zayi ilanı verilmek suretiyle belgenin geçersizliği ilan edildikten sonra veya okunamayacak şekilde tahrip olması hâlinde, tahrip olmuş belgenin aslı bir dilekçeye eklenerek ilgili mercie başvurulur ve bu belge yeniden düzenlenir.”,

5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanununun “Amaç” başlıklı 1 inci maddesinde;

“ (1) Bu Kanunun amacı, gıda ve yem güvenilirliğini, halk sağlığı, bitki ve hayvan sağlığı ile hayvan ıslahı ve refahını, tüketici menfaatleri ile çevrenin korunması da dikkate alınarak korumak ve sağlamaktır.”

Hükmü,

Anılan Kanunun “İşletmelerin kayıt ve onayı” başlıklı 30 uncu maddesinde;

“ (1) Bu Kanun kapsamındaki gıda ve yem işletmelerinden onaya veya kayıt işlemine tâbi olanlar ile onay ve kayıt işlemlerine ilişkin hususlar Bakanlıkça belirlenir. Onaya tâbi işletmeler için, faaliyete geçmeden önce Bakanlıktan onay alınması zorunludur. Kayıt işlemine tâbi işletmeler, faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorundadır.

(2) Bakanlık, onaya tâbi bir işletmenin ilgili mevzuatta belirlenen şartlara uygun faaliyette bulunmadığının belirlenmesi durumunda, bu işletmenin faaliyetini durdurur, bu faaliyetle ilgili onayı geçici olarak askıya alır. Askıya alma süresi, belirlenen eksikliklerin tamamının giderilmesine kadar devam eder. Bu eksikliklerin askıya alma tarihinden itibaren bir yıl içerisinde karşılanmaması durumunda onay Bakanlıkça iptal edilir.

(3) Gıda ve yem işletmecisinin, faaliyetlerinin tamamını veya bir kısmını durdurması durumunda, bu durumun üç ay içerisinde Bakanlığa bildirilmesi zorunludur. Bu süre içerisinde Bakanlığa bildirimde bulunulmadığının tespit edilmesi hâlinde, faaliyetle ilgili onay veya kayıt Bakanlıkça iptal edilir.

(4) Bu maddenin uygulanması ile ilgili usul ve esaslar Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelik ile belirlenir.”

Hükmü,

Bahse konu Kanunun “Yürürlükten kaldırılan hükümler” başlıklı 47 nci maddesinde;

“ (1) 27/5/2004 tarihli ve 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun yürürlükten kaldırılmıştır.”

Hükmü,

Anılan Kanunun “Yürürlük” başlıklı 49 uncu maddesinde;

“ (1) Bu Kanunun;

a) 46 ncı maddesinin birinci fıkrası, 1/4/2010 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yayımı tarihinde,

b) 31 inci maddesinin birinci fıkrası, 33 üncü maddesi, 46 ncı maddesinin ikinci ve üçüncü fıkraları ile geçici 1 inci maddesinin dördüncü fıkrası yayımı tarihinde,

c) Diğer hükümleri yayımı tarihinden itibaren altı ay sonra,

yürürlüğe girer.”

Hükmü bulunmaktadır.

Kuruma gönderilen ihale işlem dosyası içerisinde yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Gerek 14.10.2011 tarihli ihale ilanında gerekse idari şartnamede yer alan şikâyete konu edilen düzenlemenin 19.10.2011 tarihli zeyilname ile değiştirildiği; ancak bu hususa ilişkin düzeltme ilanı yapılmadığı görülmektedir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde; 13.06.2010 tarih ve 27610 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu ile 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun yürürlükten kaldırıldığından; 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerine dayanılarak hazırlanGıda ve Gıda İle Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin “Tescil ve Üretim İzni” başlıklı 28 inci maddesinde gıda üretim izin belgesine ilişkin hükümlerinin de 13.12.2010 tarihi itibariyle yürürlükten kalktığı ve bu tarihten itibaren gıda üreten işletmelere üretim izinlerini tevsik için bu belge yerine işletme kayıt belgesi düzenleneceği anlaşılmaktadır.

Bu bakımdan;ihale ilanında ve idari şartnamenin zeyilname düzenlenmeden önceki ilk halinde sadece gıda üretim izin belgesi istenmesinin rekabeti önleyici bir durum yaratacağı ve idarece bu durumun önüne geçmek adına zeyilnameye konu edilen, yeni açılan ve süresi biten gıda üretim izin belgelerinin yerine düzenlenen işletme kayıt belgesi ve süresi bitmemiş gıda üretim izni belgesi ile ihaleye katılabilmenin mümkün kılınması şeklindeki düzenlemeye ilişkin düzeltme ilanı yapılması gerektiği tespit edilmiştir.

Belirtilen sebeplerden; ihale dokümanının ihale ilanına da yansıyan düzenlemelerine ilişkin değişikliğin, düzeltme ilanı yapılmasını gerekli kıldığı anlaşılmakta olup; idarenin düzeltme ilanı yapmaksızın yalnızca zeyilname ile idari şartnamenin ilana da yansıyan düzenlemesinde değişiklik yapmasının kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği ve ihalenin iptali gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı; “2012-2013 Yılı Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” olarak belirlenmiştir.

Anılan şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinin ilk halinde; “5179 sayılı kanun gereği Gıda Üretim İzin Belgesi verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı düzenleme 14.10.2011 tarihli ihale ilanının 4.1.1.3 üncü maddesinde de yer almaktadır.

19.10.2011 tarihli zeyilname**]** ile; “ İdari Şartnamenin 7.1.h Maddesi aşağıda şekilde değiştirilmiştir.

5179 sayılı kanun gereği Gıda Üretim İzin Belgesi veya 5996 sayılı kanun gereği İşletme Kayıt Belgesi verilecektir.” düzenlemesi yapılmıştır.

İhale işlem dosyası içerisinde yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Gerek 14.10.2011 tarihli ihale ilanında gerekse idari şartnamede yer alan şikâyete konu edilen düzenlemenin 19.10.2011 tarihli zeyilname ile değiştirildiği; ancak bu hususa ilişkin düzeltme ilanı yapılmadığı görülmektedir.

Kurul kararında belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde; 13.06.2010 tarih ve 27610 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanun ile 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun yürürlükten kaldırıldığından; 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerine dayanılarak hazırlanGıda ve Gıda İle Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin “Tescil ve Üretim İzni” başlıklı 28 inci maddesinde gıda üretim izin belgesine ilişkin hükümlerinin de 13.12.2010 tarihi itibariyle yürürlükten kalktığı ve bu tarihten itibaren gıda üreten işletmelere üretim izinlerini tevsik için bu belge yerine işletme kayıt belgesi düzenleneceği anlaşılmaktadır.

Bu bakımdan;ihale ilanında ve idari şartnamenin zeyilname düzenlenmeden önceki ilk halinde sadece gıda üretim izin belgesi istenmesinin rekabeti önleyici bir durum yaratacağı ve idarece bu durumun önüne geçmek adına zeyilnameye konu edilen, yeni açılan ve süresi biten gıda üretim izin belgelerinin yerine düzenlenen işletme kayıt belgesi ve süresi bitmemiş gıda üretim belgesi ile ihaleye katılabilmenin mümkün kılınması şeklindeki düzenlemeye ilişkin düzeltme ilanı yapılması gerekmekte ise de;

Türk Ticaret Kanunu’nun 20 nci maddesi hükmüne göre her tacirin, ticaret alanı ile ilgili tüm faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etme gerekliliği ortadadır. Tacir devamlı olarak yaptığı işlerle ilgili mevzuatı, ne yapması gerekeceğini tacir olmayan şahıslardan daha iyi bilmek zorundadır. Tacirin bilmek zorunda olduğu şeylerin başında ticari hayatı için gerekli olan kanun ve mevzuat hükümleri ve ticari hayatın gerekleri gelir. Basiretli tacirin, ticari hayatı ile ilgili olarak yapacağı tüm muamelelerde kanun ve mevzuatı dikkate alması gerektiği ve belgelerini bunlara göre tanzim ederek, sunması gerektiği hususu göz önüne alındığında, ihale konusu iş ile iştigal eden tacirlerin mevzuat değişikliklerinden haberdar oldukları ve 5996 sayılı kanun gereği“işletme kayıt belgesi” ni sunacaklarını bildikleri açıktır.

Belirtilen sebeplerden; ihale dokümanının ihale ilanına da yansıyan düzenlemelerine ilişkin değişikliğin, düzeltme ilanı yapılmasını gerekli kıldığı anlaşılmakla birlikte, zeyilname ile istenilen belgenin ihale konusu işin ifası için olmazsa olmaz bir belge olması ve basiretli tacir mantığıyla teklif veren tüm isteklilerin bunu bilmek zorunda oldukları hususu göz önüne alındığında, düzeltme ilanının yayınlanmamasının, ihalenin esasına engel teşkil etmediği kanaatindeyim.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendine göre “başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümle, Kurul Çoğunluğunun “ihalenin iptaline” yönündeki kararına katılmıyorum.

Ali KAYA

Kurul Üyesi