KİK Kararı: 2011/UH.III-3919

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/076
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 28.11.2011
Karar No : 2011/UH.III-3919
BAŞVURU SAHİBİ:
Tempo Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti. , Havaalanı Kavşağı Egs Business Park Blokları B3 Blok Kat.9 No:310/A Yeşilköy/ İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Trakya Üniversitesi Sağlık Uygulama Ve Araştırma Hastanesi, Balkan Yerleskesı 1 EDİRNE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/144714 İhale Kayıt Numaralı "Veri Hazırlama (125 Kişi) Ve Teknik Hizmetler (52 Kişi) Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[3634].(0026)./2011-6Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Trakya Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma HastanesiBaştabipliği tarafından 25.10.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Veri Hazırlama (125 Kişi) ve Teknik Hizmetler (52 Kişi) Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Tempo Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti.’nin 19.10.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 21.10.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.11.2011tarih ve 47504sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamenin 25.1 inci maddesinde yer alan “ İhale konusu hizmete ait ödenecek her türlü vergi (KDV hariç) fon, karar pulu bedeli, damga vergisi, eğitim giderleri, SGK primleri, işsizlik sigorta primleri, giyecek bedeli ile personelin gidiş geliş servis bedeli v.s. giderler teklif fiyata dahildir. ” düzenlemesine, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve tip idari şartnameye göre 25.3 üncü maddede yer verilmesi gerektiği, 25.1 inci maddede sadece ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden dahil edilmesi öngörülen giderlerin belirtilmesinin gerektiği, ayrıca bu maddeye göre SGK primleri ve işsizlik sigorta primlerinde oluşacak farkların karşılanamayacağının anlaşıldığı, bu düzenlemenin aynı zamanda idari şartnamenin “ Madde 46-Fiyat farkı c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle,işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark; toplamı (a),(b) ve (c) bentleri toplamı 506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir. ” maddesine aykırı olduğu,

2. İdari şartnamenin 25.3.4 üncü maddesinde “ Resmi ve Dini Bayram tatilleri 14 (ondört) Gün olup her gün için 9 kişi (1 kişi veri hazırlama-8 kişi teknik hizmet) çalıştırılacaktır. ” düzenlemesinin yapıldığı, buna göre her bayram günü 1 işçinin 24 saat çalışacağı ve 1 bayram çalışması ödeneceğinin anlaşıldığı, İş Kanunu gereği 24 saatlik çalışmalarda 3 vardiya yapılması gerektiğinden bir günde en az 3 personelin çalışması gerektiği, her bayram günü içinse 1 kişi çalıştırılması düşünüldüğünde toplam 3 kişi için bayram çalışması ödenmesinin gerektiği,

3. Teknik şartnamenin 5.1.2 nci maddesinde “ Erkek sekreterler için koyu lacivert takım elbise, beyaz kısa kollu gömlek, kırmızı bordo kravat giyeceklerdir. Bayan sekreterler için koyu lacivert etek veya pantolon ile lacivert hırkadan oluşan takım ve beyaz gömlek, lacivert/pembe puantiyeli yada çizgili fular giyeceklerdir. Her iki grup içinde lacivert veya siyah orta topuklu önü kapalı klasik ayakkabı olacaktır. ” düzenlemesinin yapıldığı, idarenin cevabında belirtilen Maliye Bakanlığı’nca yayımlanan giyecek giderlerine ait fiyat çizelgesinde ceket fiyatı (82,30 TL) ile kazak (16,10 TL) fiyatı hırka gibi düşünüldüğünde fiyat farkının çok olduğu, dolayısıyla bayan ve erkek sekreter sayısı belirlenemediğinden teklif bedelinin oluşturulamadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

A) Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin Yönetmeliğin 18 inci maddesi çerçevesinde istenilen bilgi ve belgelerle sınırlı olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıdadır:

[M1]

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiası:

Anılan şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“25.1. İhale konusu hizmete ait ödenecek her türlü vergi (KDV hariç) fon, karar pulu bedeli, damga vergisi, eğitim giderleri, SGK primleri, işsizlik sigorta primleri, giyecek bedeli ile personelin gidiş geliş servis bedeli v.s. giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesine,

“Fiyat farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde ise;

“46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihalesi yapılacak hizmet alımlarına ilişkin fiyat farkı hesabında uygulanacak esaslarda değişiklik yapılmasına dair esaslar (değişikliklerin işlenmiş hali) (Resmi Gazete Tarih 07.05.2004 Resmi Gazete Sayı 25455)

8. maddesine göre;

İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale ( son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark;

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarı ile işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda;asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları gibi sebeplerle meydana gelecek fark;

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle,işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark;

toplamı (a),(b) ve (c) bentleri toplamı 506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 29 nolu dipnotunda; “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” açıklaması,

39 nolu dipnotunda;

“(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.”

(2) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır.” açıklaması,

40 nolu dipnotunda;(1) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükteki fiyat farkı kararnamesinin ekinde yer alan esasların ilgili hükümleri ve Kamu İhale Genel Tebliğindeki açıklamalar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.” açıklaması,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81 inci maddesinde; “81.1. Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında, fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur.” açıklaması,

Yer almaktadır.

İncelenen ihaleye ait idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde belirtilmesi gereken giderler Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 29 nolu dipnotunda sayılmak suretiyle açıklandığından, bunlar dışındaki giderlerin bu maddede yazılmaması gerektiği açıktır. Bununla birlikte, idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde yazılmaması gerektiği halde sehven yazılan gider kalemlerinin sonuç olarak “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlığı altında düzenlendiği, dolayısıyla söz konusu giderlerin teklif fiyata dahil olacağının açık olduğu göz önüne alınarak bu durumun, tekliflerin hazırlanmasında isteklilerin tereddüte düşmelerine yol açacak mahiyette olmadığına karar verilmiştir.

Diğer taraftan, başvuru konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu görülmektedir. Buna göre, ihalede Kamu İhale Genel Tebliğinin 81 inci maddesine uygun şekilde, fiyat farkı verilmesine ilişkin olarak idari şartnamenin 46 ncı maddesinde; fiyat farkı verileceği belirtilerek, fiyat farkı hesabında uyulacak esaslar dahilinde asgari ücret ve sigorta primi alt sınır artışından kaynaklanan fiyat farkının ödeneceği öngörülmüştür. Kamu ihale mevzuatında personel çalıştırılmasına dayalı işlerde asgari ücret dışındaki diğer maliyet kalemleri ile ilgili olarak fiyat farkı verilmesine ilişkin bir zorunluluk bulunmadığı ve idari şartnamenin 25.2 nci maddesinde de belirtildiği üzere, 25.1 inci maddede belirtilen gider kalemlerinin teklif edilecek fiyata dahil edileceğinin ve teklif fiyatının bu gider kalemlerindeki artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceğinin de açıkça öngörüldüğü hususları göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin idari şartnamenin 25.1 inci maddesinin 46 ncı maddesine aykırı olduğu yönündeki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiası:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ 25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Çalışan personele yemek ücreti ödenmeyecek olup kurum tarafından karşılanacaktır.

Giyecek malzemeleri için personele ödeme yapılmayacak olup teknik şartnamede belirtilen özellikte ve sayıda yüklenici tarafından ayni olarak karşılayacaktır.

Yol giderleri, çalışma günleri (ayda 22 gün) tüm personelin, Resmi ve Dini Bayramlarda çalışacak personelinde dahil olmak üzere ayni olarak firma tarafından karşılanacaktır. (Geliş-Gidiş servis hizmeti teklif fiyata dahildir.)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

Resmi ve Dini Bayram tatilleri 14 (ondört) Gün olup her gün için 9 kişi (1 kişi veri hazırlama-8 kişi teknik hizmet) çalıştırılacaktır. ” düzenlemesi ile,

Teknik şartnamenin “İş saatleri” başlıklı 5.9 uncu maddesinde;

“ 5.9.1 Yüklenici; sözleşme süresince işbu şartnamede belirtilen alanların tümünde günde 24 (yirmidört) saat hizmet sunacaktır. Etkin ve verimli İşçilik hizmetleri için vardiya hizmetlerini en uygun şekilde düzenleyecektir.

5.9.2 Yüklenici, idareyle mutabakat içinde planlama ve işgücü dağılımında yemek zamanları, dinlenme zamanları, izin ve resmi tatil günleri için gerekli düzenlemeleri yapacaktır. ” düzenlemesi yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler ” başlıklı 78 inci maddesinde;

“ 78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan açıklamaları uyarınca idari şartnamenin teklif fiyatına dahil olan giderler maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı belirtildiğinden, idarenin ihale dokümanında yaptığı düzenlemesinin tekliflerin hazırlanmasında isteklilerin tereddüte düşmelerine yol açacak mahiyette olmadığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiası:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ 25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

…Giyecek malzemeleri için personele ödeme yapılmayacak olup teknik şartnamede belirtilen özellikte ve sayıda yüklenici tarafından ayni olarak karşılayacaktır…” düzenlemesi ile,

Teknik şartnamenin 5.1.2-5.1.4 maddelerinde;

“ 5.1.2 Erkek sekreterler için koyu lacivert takım elbise, beyaz kısa kollu gömlek, kırmızı bordo kravat giyeceklerdir. Bayan sekreterler için koyu lacivert etek veya pantolon ile lacivert hırkadan oluşan takım ve beyaz gömlek, lacivert/pembe puantiyeli yada çizgili fular giyeceklerdir. Her iki grup içinde lacivert veya siyah orta topuklu önü kapalı klasik ayakkabı olacaktır.

5.1.3 Klima, tesisat, elektrik, şöför, motor atölyesi, marangozhane, döşeme, boya, elektronik işlerinde çalışacak 28 personel için 1 yazlık ve 1 kışlık olmak üzere 2’şer bahçe tulumu, 1 yazlık ve 1 kışlık olmak üzere 2’şer penye temin edilmelidir.

5.1.4. Santral, terzi, biomedikal, fizyoterapist, nöroloji, otomasyon, dializ, eczane, baskı işlerinde çalışacak 24 personel için 1 adet önlük temin etmelidir. ” düzenlemesi ile,

5.4.1.1 inci maddesinde ise; “ …İdare gerekli gördüğü hallerde veri hazırlama personelini diğer büro hizmetlerinde kullanabilecektir. ” düzenlemeleri yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler ” başlıklı 78 inci maddesinde; “ 78.19. Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecek ve giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir. ” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan açıklamaları uyarınca idari şartnamenin teklif fiyatına dahil olan giderler maddesinde giyecek ücretinin hesaplanabilmesi açısından giyeceğin özellikleri ile sayısı belirtilmiştir. Diğer taraftan ihale konusu iş personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olup, giyecek giderinin hizmetin tamamlayıcı bir unsuru olduğu, isteklilerin teklif bedellerini oluştururken Maliye Bakanlığı tarafından yayınlanan Memurlara Verilecek Giyecek Eşyalarının Azami Birim Fiyat Listesi Ek:1’deki tarifeye uyma mecburiyeti olmayıp rekabetçi bir teklif hazırlamak için piyasa fiyatlarını dikkate alması gerektiği göz önüne alındığında, başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

[M1]Bu bölümde başvuru sahibinin her bir iddiası ve bu iddialara ilişkin idarece verilen cevap ile bu iddialara ilişkin yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme sırasıyla yazılacaktır.