KİK Kararı: 2011/UH.III-3487

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/068
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 17.10.2011
Karar No : 2011/UH.III-3487
BAŞVURU SAHİBİ:
Yüce Turizm Otomotiv İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., Tevfik Bay Mah. Kızılay Cad. PTT Sok. K/2-3 No:6 Sefaköy / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Eğitim Bakanlığı Beyoğlu İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü, İstiklal Caddesi - 133 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/113885 İhale Kayıt Numaralı "Beyoğlu İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne bağlı ilköğretim ve ortaöğretim okullarına ücretsiz dağıtılacak ders kitaplarının okullara dağıtımı, harmanlanması, poşetlenmesi ve kullanılacak duruma hazır hale getirilmesi işi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

23.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[2870].(0092)./2011-31Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Eğitim Bakanlığı Beyoğlu İlçe Milli Eğitim Müdürlüğütarafından 11.08.2011tarihinde pazarlık usulüile yapılan “Beyoğlu İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı İlköğretim ve Ortaöğretim Okullarına Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının Okullara Dağıtımı, Harmanlanması, Poşetlenmesi ve Kullanılacak Duruma Hazır Hale Getirilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Yüce Turizm Otomotiv İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 16.08.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 18.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.08.2011tarih ve 39363sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.08.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan firmanın ticari faaliyet konusunun, ihale konusu işe uygun olmadığı, ilgili isteklinin faaliyet konusunun her nevi nakliye hizmeti yapmak şeklinde belirlendiği, buna karşılık ihale konusu işin ise ders kitaplarının okullara dağıtımı, harmanlanması, poşetlenmesi ve kullanılacak duruma hazır hale getirilmesi işini kapsadığı,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyiminin, benzer iş tanımına uygun olmadığı, söz konusu hizmet için çalıştırdığı personelin sigortalarının ödendiğinin belgelendirilmediği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Birim fiyat üzerinden teklif alınmak suretiyle, pazarlık usulüyle yapılan ihaleye, 8 firmanın davet edildiği, 3 firmanın ihaleye katıldığı, isteklilerce sunulan bilgi ve belgeler üzerinde yapılan değerlendirmede 3 isteklinin teklifinin de geçerli bulunduğu, ihalenin Tek Işık Mavi Ekspres Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ikinci avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Yüce Tur. Oto San. Ltd. Şti. tarafından, ihale üzerinde bırakılan firmanın faaliyet konularının ihale konusu işe uygun olmadığı ve adı anılan isteklinin sunduğu iş deneyim belgesinin geçerli olmadığı iddialarıyla Kuruma itirazen şikayette bulunulduğu görülmüştür.

İncelemeye konu ihalenin idari şartnamesinde işin adının; “ Beyoğlu İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı İlköğretim ve Ortaöğretim Okullarına Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının Okullara Dağıtımı, Harmanlanması, Poşetlenmesi ve Kullanılacak Duruma Hazır Hale Getirilmesi İşi ” olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhaleye ilişkin teknik şartnamede ders kitaplarının harmanlanması, poşetlenmesi ve kullanılacak duruma hazır hale getirilmesi ile ilgili olarak 2, 3, 7, 8 ve 9 uncu maddelerinde;

“Madde 2. 2011/2012 eğitim-öğretim yılında Resmi İlköğretim ve Ortaöğretim Okullarında ve Özel Azınlık İlköğretim ve Özel Azınlık Ortaöğretim Okullarında öğrenim gören öğrencilere Milli Eğitim Bakanlığı tarafından ücretsiz dağıtılacak ders kitapları ve mesajların, ilçemiz Beyoğlu Ticaret Meslek Lisesi ve Dilnihat Özyeğin Lisesi deposundan yüklenici tarafından depoda bulunan yetkiliden dağıtım listesine göre tutanak karşılığında teslim alınacaktır.

Madde 3. Dağıtım listesine göre okullar bazında teslim alınan ders kitaplarının depodan çıkarılması ve araçlara yüklenmesi işi yükleniciye aittir.

...

Madde 7. Teslim alınan kitapların harmanlama ve poşetleme işi ilgili okul ortamı dışında kesinlikle yapılmayacaktır.

Madde 8. Teslim alınan ders kitaplarının sınıflar bazında okul dağıtım listesine göre tasnifi, ilgili okul yöneticilerinin denetimi ve gözetiminde yapılacaktır.

Madde 9. Ders kitaplarının tasnifi ve poşetleme işi bittikten sonra, poşetlenmiş bu kitapların okulda kurulan muayene ve teslim alma komisyonuna tutanak karşılığında teslim edilecektir.”

Düzenlemelerine yer verilmiştir.

Türk Ticaret Kanununun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137 nci maddesinde, ticaret şirketlerinin hükmi şahsiyeti haiz olduğu, şirket ana sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak koşuluyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği, Kanunun 503 üncü maddesinin 271 inci maddeye yaptığı atıfla limited şirketlerin kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi amaç ve konu için kurulabileceği ve ana sözleşmede şirketin konusunun sınırlarının açıkça gösterilmesi gerektiği, 506 ncı maddesinde işletmenin konusunun açıkça yazılması gerektiği, 542 nci maddesinin atıfta bulunduğu 321 inci maddesinde ise temsile yetkili olanların şirketin maksat ve mevzuuna dahil olan iş ve işlemleri yapabileceği hükme bağlanmıştır.

Anılan Kanun hükümleri uyarınca bir ticaret şirketinin esas mukavelesinde yazılı konu ve amacı dışında gerçekleştireceği işlemleri hukuki sonuç doğurmayacaktır. 4734 Sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi, isteklilerin mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade ettiği hükme bağlanmış olup, ihaleye teklif vermek isteyen istekli niteliğini haiz şirketlerin de, konu ve amaçları çerçevesinde işlem tesis etmeleri gerektiği dikkate alındığında, ihale konusu işle ilgili alanda iktisadi ya da ticari faaliyetler yürütmeleri gerekmektedir.

İhale üzerinde bırakılan Tek Işık Mavi Ekspres Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Şirketin son durumunu gösterir Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 28.08.2008 tarih ve 7137 sayılı örneğinin 305 inci sayfasında; şirketin eski ticaret unvanının “Tek Işık Mavi Ekspres Turizm Servis Taşımacılığı Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.” olarak belirlendiği, şirketin amaç ve konusunu düzenleyen ana sözleşmenin 3 üncü maddesinde; faaliyet konularının otomotiv sektörü, turizm ve seyahat acentalığı, uluslararası ve şehirlerarası yolcu taşımacılığı, yurt içi ve yurt dışı nakliyat kargo ve taşıt araçları servis ve bakım ana başlıkları altında belirlendiği, yurt içi ve yurt dışı nakliyat kargo ana başlığı altında ise “Yurt içinde ve yurt dışında paket, zarf ve kargo taşımacılığı yapmak, araçlı araçsız kurye hizmetleri vermek” ve “Hava, deniz ve karayolları ile her nevi kargonun nakliyesini, tahmil ve tasfiyesini yapmak” işlerinin faaliyet konuları arasında bulunduğu belirlenmiştir.

Buna göre, ihale konusu iş kapsamında bulunan “Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının Dağıtımı” işlerinin faaliyet konuları arasında bulunduğu, buna karşılık “Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının, Harmanlanması, Poşetlenmesi ve Kullanılacak Duruma Hazır Hale Getirilmesi” işlerinin ise faaliyet konuları arasında ifade edilmediği tespit edilmiştir.

Bahse konu ihalede belirlenen işler arasında yer alan, “Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının, Harmanlanması, Poşetlenmesi ve Kullanılacak Duruma Hazır Hale Getirilmesi” işlerinin, şirketin iştigal konuları arasında açık bir şekilde bulunmadığı hususu görülmekte ise de, söz konusu işlerin; paket, zarf ve kargo taşımacılığı yapmak, araçlı araçsız kurye hizmetleri vermek ve her nevi kargonun nakliyesini, tahmil ve tasfiyesini yapmak şeklinde belirlenen faaliyet konularının içinde yer alabilecek nitelikte olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Bu çerçevede, “Ücretsiz Dağıtılacak Ders Kitaplarının, Harmanlanması, Poşetlenmesi ve Kullanılacak Duruma Hazır Hale Getirilmesi” işlerinin, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iştigal konuları arasında yer alan “Yurt içinde ve yurt dışında paket, zarf ve kargo taşımacılığı yapmak, araçlı araçsız kurye hizmetleri vermek” ve “Hava, deniz ve karayolları ile her nevi kargonun nakliyesini, tahmil ve tasfiyesini yapmak” şeklinde belirlenen faaliyet konuları arasında kabul edilmesi gerektiği belirlendiğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Mesleki ve Teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.1 inci maddesinde, iş deneyim belgesi sunulması ile ilgili olarak;

“Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 50 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler sunulacaktır” düzenlemesine,

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler”başlıklı7.6 ncı maddesinde ise, kabul edilecek benzer işler ile ilgili olarak

“Her türlü kitap, gazete, dergi ve kırtasiyenin toptan ve perakende dağıtılması” düzenlemesine,

Yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyim belgesi olarak; Ekol Turizm Petrol Bilgisayar ve Donanım Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. ile “Şirkete ait tanıtım broşürlerinin Bahçelievler/İstanbul ilçesinde bulunan 216 adet akaryakıt istasyonlarına dağıtımı” işinin yapılmasına ilişkin olarak düzenlenen 04.07.2008 tarihli 37.000,00 TL tutarlı bir sözleşmenin, bu sözleşme kapsamında anılan firma adına düzenlenen “tanıtım broşür dağıtım ve teslim hizmet bedeli” açıklamasını içerir 31.07.2011 tarih ve 37.000,00 TL tutarlı bir adet fatura örneğinin sunulduğu, buna karşılıksöz konusu işte personel çalıştırıldığını gösterir Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin ise sunulmadığı, ayrıca işin gerçekleştirildiği firma tarafından ihale üzerinde bırakılan firma adına düzenlendiği anlaşılan iş bitirme belgesi başlıklı bir belgenin daha sunulduğu belirlenmiştir.

İhale ilanının yayımlandığı tarih itibariyle yürürlükte bulunan, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde;

“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) (Değişik 16/3/2011–27876 R.G./11.md.) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

(b) Yurt dışında gerçekleştirilen işlerde, o ülkenin resmi kurumları tarafından düzenlenmiş iş deneyimini gösteren belgeler veya sözleşme ve bu sözleşmeye bağlı olarak düzenlenen fatura örnekleri veya fatura örneğinin o ülkenin yetkili makamları tarafından onaylı suretleri ya da fatura dengi belgeler iş deneyimini gösteren belgeler olarak kabul edilir. Bu kapsamda sunulan belgelerin, o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi, sözleşmede; iş sahibinin adı ve soyadı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve iş tanımı, yüklenicinin adı ve soyadı veya ticaret unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim ve/veya kabul tarihinin gösterilmesi zorunludur.

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

…

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İş deneyimini gösteren belge olarak; yukarıda belirtilen sözleşmenin ve söz konusu sözleşme kapsamında sunulan bir adet satış faturasının sunulmasının yeterli olmadığı, sayılan bu belgelere ek olarak söz konusu broşür dağıtım işinde çalıştırılan personeli gösterir Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin de ayrıca sunulması gerektiği anlaşıldığından, iş deneyimi kapsamında sunulan sözleşme ve faturanın geçerli belge olarak kabul edilmesi işleminin mevzuata aykırılık teşkil ettiği belirlenmiştir.

Diğer taraftan, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği, iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, bu belgelerin ihale komisyonunca dikkate alınamayacağı hükümleri uyarınca , işin gerçekleştirildiği firma tarafından, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Tek Işık Mavi Ekspres Ltd. Şti. adına düzenlendiği anlaşılan iş bitirme belgesi başlıklı belgenin ise geçerliliğinin bulunmadığı belirlenmiştir.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgelerin uygun olmaması nedeniyle, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, iş deneyimini gösteren belgeleri uygun olmayan Tek Işık Mavi Ekspres Ltd. Şti.’nin teklifinin ihale dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi