KİK Kararı: 2011/UH.III-3162

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/064
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 26.09.2011
Karar No : 2011/UH.III-3162
BAŞVURU SAHİBİ:
AZIK YEMEK SAN. VE TİC. AŞ. , - Molla Gürani Mah. Kaptan Sinan Sok. No: 1/2 Fatih/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
SAĞLIK BAKANLIĞI Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi, - Darülaceze Cad. No:25 Şişli/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/67611 İhale Kayıt Numaralı "Hastanemiz ve Bağlı Kağıthane Semt Polikliniği İçin 24 Aylık (01/08/2011-31/07/2013) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[2994].(0022)./2011-31Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Okmeydanı Eğitim ve Araştırma HastanesiBaşhekimliği tarafından 08.06.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Hastanemiz ve Bağlı Kağıthane Semt Polikliniği İçin 24 Aylık (01/08/2011-31/07/2013) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası” ihalesine ilişkin olarak Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş.’nin 25.08.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 07.09.2011tarih ve 40257sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.09.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;firmalarının teklifinin idari şartnamenin 7.1.b.2 maddesinin "Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeleri ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri" hükmünde istenilen belgelerin teklif dosyasında bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları; ancak, bu belgelerin teklif dosyasında bulunduğunun ihale tutanağında da açıkça görüldüğü, idari şartnamenin 7.1.b.2 maddesindeki belge olarak Yaşar Yağız'a ait imza sirküleri ve Azık Yemek Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin 19.07.2010 tarih ve 14313 sayılı Yönetim Kurulu Kararının sunulduğu; idarenin 14.07.2011 tarih ve 21030 sayılı kesinleşen ihale kararında firmalarının ikinci firma olduğunun bildirildiği, idarenin daha sonra pazarlık usulü ile yaptığı ihalede aynı belgelerin geçerli kabul edildiği, idarenin farklı değerlendirme yaptığı, Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 15.011.1990 T. ve 1989/6746 E., 1990/7294 sayılı kararında, anonim şirketlerde hisse devirleri ve yönetim değişikliklerinin Ticaret Sicil Gazetesinde tescile tabi olmadığı, nihai ortaklık yapısını gösterir kararın noterden tasdikinin yeterli olduğu, anonim şirketin yönetim kurulunda dilediği zaman değişiklik yapabileceği, idarenin 9 firmadan 8'ini elemesi nedeniyle gerekli rekabet ortamı oluşmadığından ihalenin iptal edilmesi gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 7.1.b.2 maddesinde, "Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeleri ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri"nin isteklilerce teklifleri kapsamında sunulması gerektiği düzenlenmiştir.

Buna göre tüzel kişi isteklinin noter tasdikli imza sirküleri ile tüzel kişinin ortakları ve yöneticilerine ilişkin son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları gösteren belgeleri sunması gerekmektedir.

İdarece düzenlenen teklif zarfı açma ve belge kontrol tutanağında, başvuru sahibi firmaya ait ticaret sicil gazetesi hanesinde “var” ibaresi yer almaktadır.

10.08.2011 tarih ve 22831 sayılı kesinleşen ihale kararı bildiriminde, başvuru sahibi isteklinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi,

_“Hastanemiz ve Bağlı Kağıthane Semt Polikliniği İçin 24 Aylık (01/08/2011-31/07/2013)Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı İhalesine sunmuş olduğunuz teklif zarfında Yaşar YAĞIZ adına düzenlenen imza sirküsünün sunulduğu ve bu imza sirküsünün ekinde dayanak olarak da 24 Mayıs 2010 tarihli, 7569 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 583 ve 584'üncü sayfalarının yer aldığı görülmüştür. Söz konusu Ticaret Sicil Gazetesinde Yönetim Kurulu Başkanı olarak Hüseyin BALCI, Yönetim Kurulu Başkan Vekili olarak Yaşar YAĞIZ, Yönetim Kurulu Üyesi olarak Hümeyra ÜNAL yer almaktadır. İhale teklif zarfının içeriğinde başka bir Ticaret Sicil Gazetesi yer almadığından; idari şartnamenin 7.1.b.2 maddesi "...ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmama bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ihale dosyasında sunulacaktır" hükmü gereği imza sirküsünün ekinde dayanak olarak yer alan Ticaret Sicil Gazetesi tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belge olarak değerlendirilmiştir. Ancak firmanıza ait teklif zarfının içerisinde Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş.'nin13 Temmuz 2010 tarih ve 35 karar nolu hisse devri hakkındaki Yönetim Kurulu Kararı'nın yer almasına istinaden bu tarihten sonra yayınlanmış Ticaret Sicil Gazetesinin olması gerektiğinden komisyonumuz tarafından Ticaret Sicil Gazetesininhttp://www.ticaretsicil.gov.tradresinden sorgulama yapılmıştır. Bu sorgulamanın neticesinde; Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş.'yeait yayımlanmış 22 Temmuz 2010 tarih ve 7612 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin, 26 Temmuz 2010 tarih ve 7614 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin, 2 Ağustos 2010 tarih ve 7619 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin olduğu görülmüştür. Yayımlanmış olan Ticaret Sicil Gazetelerinin ayrıntılı incelenmesinde; 2 Ağustos 2010 tarih ve 7619 sayılı son Ticaret Sicil Gazetesinin 320' inci sayfasında Yönetim Kurulu Başkanı olarak Nihat ALBAYRAK'ın, Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı olarak Yaşar YAĞIZ'ın, Yönetim Kurulu Üyesi olarak Ali İhsan SATIR'ın yer aldığı görülmüştür. İstekli tarafından teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazetesinde yönetim kurulu üyelerinin farklı kişilerden oluşması, yine teklif dosyasında sunulan Yönetim Kurulu Kararında sadece hissedarların belirlenmiş olması ve yönetim kurulu üyelerinin farklı kişilerden oluşması ve 2 Ağustos 2010 tarih ve 7619 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yönetim kurulu üyelerinin ve görevlerinin değişmiş olması sebebiyle; idari şartnamenin 7.1.b.2 maddesi "...ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterirTicaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri, ihale dosyasında sunulacaktır" hükmü gereği; teklifiniz değerlendirme dışı bırakılmıştır.”_şeklinde belirtilmiştir.

İdarenin başvuru sahibi isteklinin teklifini ortakların ve yöneticilerin son durumunu gösterir belgeleri sunmaması nedeniyle değerlendirme dışı bıraktığı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında, tüzel kişi isteklilere ilişkin 7.1.b.2 maddesi kapsamında, Azık Yemek Sanayi ve Tic. A.Ş.’nin Yönetim Kurulu Başkanvekili sıfatıyla münferiden şirketi temsil ve ilzama yetkili olduğu belirtilen Yaşar Yağız’a ait 24.03.2011 tarihinde İstanbul 28. Noterliğince düzenlenmiş imza sirküleri sunulmuş olup, imza sirkülerinde dayanağın 24.05.2010 tarih ve 7569 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 583 ve 584 üncü sayfalarında tescil ve ilan edilen karar olduğu belirtilmiştir. İmza sirküleri ekinde 24.05.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nin 583 ve 584 üncü sayfalarının sunulduğu görülmüştür. Bu belge incelendiğinde, Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan olan hususun şirkete ait 12.05.2010 tarih ve 26 sayılı genel kurul kararı olduğu anlaşılmaktadır. 584 üncü sayfada, Yönetim Kurulu başkanı Hüseyin Balcı, Yönetim Kurulu başkan vekili Yaşar Yağız, üye Hümeyra Ünal olarak belirtilmiştir. Ayrıca, Yaşar Yağız’ın şirketi münferiden temsile yetkili olduğu da görülmektedir.

Başvuru sahibi istekli tarafından ayrıca, şirket Yönetim Kurulunun 19.07.2010 tarih ve 35 sayılı hisse devrine ilişkin kararı da sunulmuş olup kararda hissedarların listesi (Hüseyin Balcı, Nihat Albayrak, Yaşar Yağız, Ali İhsan Satır, Asım Albayrak) yer almaktadır. Burada Nihat Albayrak’ın Yönetim Kurulu başkanı, Yaşar Yağız’ın Yönetim Kurulu başkan yardımcısı ve Hümeyra Ünal’ın Yönetim Kurulu üyesi olarak imzaları bulunmaktadır.

İdare şikayete cevap yazısında, 24.05.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi yanında 19.07.2010 tarihli yönetim kurulu kararının sunulması nedeniyle, bu kararın tescil edildiği son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin internet üzerinden sorgulandığını ve 24.05.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinden sonra şirkete ilişkin, 22.07.2010, 26.07.2010 ve 02.08.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetelerinin bulunduğunu belirtmiştir.

İhale tarihi 08.06.2011 olup bu tarihten geriye doğru www.ticaretsicil.gov.tradresi üzerinden başvuru sahibi istekli için yaptığımız sorgulamada;

24.05.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinin 583-584 üncü sayfalarında yer alan istekliye ilişkin kayıt incelendiğinde ve 584 üncü sayfada, 1 inci maddede, şirket Yönetim Kurulu üyeliklerine seçilen isimler (Hüseyin Balcı, Yaşar Yağız, Hümeyra Ünal) ve üyelerin görev taksimi belirtildikten sonra 2 nci maddede, yönetim kurulu başkanı Hüseyin Balcı’nın şirketi her hususta en geniş şekilde hudutsuz olarak temsil, ilzam ve idare edeceği belirtilmiş; ayrıca, yönetim kurulu başkan vekili Yaşar Yağız’ın ise şirket ünvanı veya bunu belirten kaşe altına atacağı imza ile şirketi temsile yetkili kılındığı hususlar arasında ihalelere girmenin de yer aldığı ifade edilmiştir.

22.07.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinin 439 uncu sayfasında istekliye ilişkin kayıt incelendiğinde, Yönetim Kurulu başkanı Hüseyin Balcı’nın başkanlıktan istifa ettiği ve yerine Nihat Albayrak’ın seçildiği görülmektedir.

26.07.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinin 120 nci sayfasında istekliye ilişkin kayıt incelendiğinde, Yönetim Kurulu üyesi Hümeyra Ünal’ın şirketteki hislerini devir nedeniyle yönetim kurulu üyeliğinden istifa ettiği ve yerine Ali İhsan Satır’ın seçildiği görülmektedir. Yaşar Yağız başkan yardımcısı olarak belirtilmektedir.

Başvuru sahibi istekliye ait, ihale tarihinden önceki son kayıt olan 02.08.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinin 320 nci sayfasında istekliye ilişkin kayıt incelendiğinde, önceki yönetim kurulu başkanı Hüseyin Balcı’ya ait imza sirkülerinin iptal edildiği, yönetim kurulu üyelerinin vazife taksiminin yapıldığı, Nihat Albayrak’ın başkan, Yaşar Yağız’ın başkan vekili, Ali İhsan Satır’ın üye olarak seçildiği, “Yönetim kurulu başkanlığına seçilen Nihat Albayrak’ın münferit imzası ile şirketi her hususa en geniş şekilde temsil ve ilzam ile idare etmesine ” karar verildiğinin belirtildiği görülmüştür.

İhale tarihi 08.06.2011 olup bu tarihe en yakın tarihe ait şirketin ortak ve yöneticileri itibariyle son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları gösteren belgelerin sunulması gerektiği dikkate alındığında şirketin 02.08.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi yerine daha eski tarihli gazetenin sunularak ihaleye katılmak suretiyle şirketin son durumunun gösterilmediği

İstekli tarafından sunulan 19.07.2011 tarihli yönetim kurulu kararında ortakların görüldüğü,

Yöneticilerin son durumunun ise 02.08.2010 tarihli gazete ile gösterilebileceği, sunulan 24.05.2010 tarihli gazetede belirtilen yöneticilerin farklı isimler olduğu,

İsteklinin iddia konusu ettiği Yaşar Yağız’ın şirket adına ihaleye katılmaya ilişkin yetkisinin varlığı yönünden ise, yukarıda aktarılan süreç içinde adı geçen şahsın ortaklık ve yönetim kurulu üyeliği durumunda değişiklik olmadığı, 24.05.2010 tarihinde temsil yetkisinin kendisine verildiği, daha sonra en geniş yetkili Hüseyin Balcı’nın imza sirkülerinin iptal edilerek aynı yetkilerin Nihat Albayrak’a verildiği, bu sırada diğer yetkili Yaşar Yağız’ın temsil yetkisinin iptal edildiğinin belirtilmediği, ancak yetkinin devam ettiğinin de belirtilmediği tespit edilmiştir.

Teklif mektubunda, idareye şikayet dilekçesinde ve Kuruma itirazen şikayet dilekçesinde de şirketi temsilen Yaşar Yağız’a ait imzanın bulunduğu görülmüştür.

Bu durumda idarece Yaşar Yağız’ın yetkisini ortadan kaldıran ve ticaret sicilinde tescil edilmemiş olan bir yönetim kurulu kararının var olup olmadığının sorgulanarak karar verilmesi gerekmekle birlikte, şirketin yöneticilerine ilişkin son durumu gösterir 02.08.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi yerine 24.05.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinin sunulmuş olması nedeniyle isteklinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık görülmediğinden iddia yerinde görülmemiştir.

İhale açık ihale usulünde yapılmış olup başlangıçta tek geçerli teklif dahi bu ihalenin gerçekleştirilmesi için yeterli olduğundan teklif değerlendirme süreci sonunda tek geçerli teklif kalması kural olarak rekabetin bulunmadığı sonucunu doğurmayacağından kalan tek geçerli teklife ihalenin bırakılması da idarenin takdirinde olduğundan rekabetin oluşmaması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiası da yerinde görülmemiştir.

Ayrıca, başvuru sahibinin 12.09.2011 tarihinde 40719 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan ek dilekçesinde yer alan, aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırılmasının mevzuata aykırı olduğuna ilişkin iddiaya, idareye şikayet başvurusunda yer verilmediği anlaşıldığından bu iddiaya ilişkin başvurunun da süre yönünden reddi gerekmektedir.

Sonuç olarak itirazen şikayet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi