KİK Kararı: 2011/UH.III-173

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/004
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 13.01.2011
Karar No : 2011/UH.III-173
BAŞVURU SAHİBİ:
Makromed Tıbbi Teknik Mak. ve Sağlık Mal. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti., Ferhuniye Mah. Mümtaz Koru Sok. No:11/B Selçuklu / KONYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Erzurum Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, Osman Gazi Mahallesi Çat Yolu Üzeri No:1 Yakutiye / ERZURUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/501009 İhale Kayıt Numaralı "36 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[33.45].(0259)./2010-62E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sağlık Bakanlığı Erzurum Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.10.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “36 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Makromed Tıbbi Teknik Mak. ve Sağlık Mal. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin 11.10.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 13.10.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.10.2010 tarih ve 41838 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Teknik şartnamede yer alan listedeki 36-62 nci kalemleri çalışmak üzere kurulacak hormon otoanalizörüne ilişkin teknik şartnamenin 39 uncu maddesinin 3 üncü fıkrasında yer alan “Listedeki tetkiklerden en fazla beş (5) tetkiki, teknik şartnamenin 9. sırasında belirlenen laboratuarda en geç bir sonraki gün sonuç vermek şartıyla çalışılabilir.” düzenlemesinin, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 14 üncü maddesi ile kaldırılması işleminin piyasaya hâkim firmalar dışında kalan firmaların ihaleye katılımını engelleyerek rekabet ortamının bozulmasına neden olduğu, zeyilname ile ihale dokümanında yapılan değişiklik nedeniyle ihaleye sadece bir firmanın katılabildiği ve Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddeleri ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 16 ncı maddesinin ihlal edildiği,

2. Teknik şartnamede yer alan listedeki 231-238 inci kalemleri çalışmak üzere kurulacak nefelometre cihazına ilişkin teknik şartnamenin 44 üncü maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan “Bu hız bir cihaz ya da en fazla iki eşdeğer cihazla sağlanabilir.” düzenlemesinin, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 9 uncu maddesi ile kaldırılması işleminin piyasaya hâkim firmalar dışında kalan firmaların ihaleye katılımını engelleyerek rekabet ortamının bozulmasına neden olduğu, bu kapsamda zeyilname ile ihale dokümanında yapılan değişiklikler nedeniyle ihaleye sadece bir firmanın katılabildiği ve Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddeleri ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 16 ncı maddesinin ihlal edildiği,

3. Teknik şartnamede yer alan listedeki 260-264 üncü kalemleri çalışmak üzere kurulacak spesifik alerji cihazına ilişkin teknik şartnamenin ilgili maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan “Cihaz FEIA veya kemulimünesans yöntemi ile çalışılmalıdır.” düzenlemesinin piyasaya hâkim firmalar dışında kalan firmaların ihaleye katılımını engelleyerek rekabet ortamının bozulmasına neden olduğu ve Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddeleri ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 16 ncı maddesinin ihlal edildiği,

4. Teknik şartnamede yer alan listedeki 1-35 inci kalemleri çalışmak üzere kurulacak biyokimya otoanalizörüne ilişkin teknik şartnamenin ilgili maddesine, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 13 üncü maddesi ile “14. Kalemde yer alan HbA1c testleri için; Sistem HPLC (High Performance Liquid Chromatography) teknolojisi ile çalışmalıdır. Kurulacak cihazın hızı en az 30 test/saat olmalıdır. Sistem durdurulmadan acil numune girişi yapılabilmeli, sistem farklı kolon ve reaktif kullanarak HbA2, HbS, C, D, E varyantlarını kalitatif ve kantitatif olarak tanılayabilmeli, cihazın kolon değişimi ve numunenin ölçüme hazırlanması kolay olmalı, herhangi bir aparat kullanılmadan manuel olarak yapılabilmelidir, sistem dahili QC (L-Jgrafikleri) programına sahip olmalıdır.” cümlesinin eklenmesi işleminin piyasaya hâkim firmalar dışında kalan firmaların ihaleye katılımını engelleyerek rekabet ortamının bozulmasına neden olduğu, bu kapsamda zeyilname ile ihale dokümanında yapılan değişiklikler nedeniyle ihaleye sadece bir firmanın katılabildiği ve Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddeleri ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 16 ncı maddesinin ihlal edildiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Söz konusu ihaleye ilişkin teknik şartnamenin 39 uncu maddesinin 3 üncü fıkrasında; “Listedeki tetkiklerden en fazla beş (5) tetkiki, teknik şartnamenin 9. sırasında belirlenen laboratuarda en geç bir sonraki gün sonuç vermek şartıyla çalışılabilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 14 üncü maddesinde ise; “Teknik Şartname’nin 39. maddesinin 3. sırasındaki “Listedeki tetkiklerden en fazla beş (5) tetkiki, teknik şartnamenin 9. sırasında belirlenen laboratuarda en geç bir sonraki gün sonuç vermek şartıyla çalışılabilir.’’ ibaresi kaldırılmıştır.” denilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü ve,

Aynı Kanunun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde ise; “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

_ Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir._

_ Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” _hükmü bulunmaktadır.

Teknik şartnamede zeyilname ile yapılan değişikliğin, Kanunun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine uygun olup olmadığı hususunda akademik bir kuruluştan, 10.11.2010 tarihli yazı ile görüş istenmiş, adı geçen akademik kuruluş, 10.01.2011 tarihinde faks yoluyla Kurumumuza iletilen yazı ile teknik görüş istemine cevap vermiştir.

Teknik görüş yazısında, teknik şartnamede yer alan listedeki 36-62 nci kalemleri çalışmak üzere kurulacak hormon otoanalizörüne ilişkin teknik şartnamenin 39 uncu maddesinin 3 üncü fıkrasında yer alan “Listedeki tetkiklerden en fazla beş (5) tetkiki, teknik şartnamenin 9. sırasında belirlenen laboratuarda en geç bir sonraki gün sonuç vermek şartıyla çalışılabilir.” düzenlemesinin, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 14 üncü maddesi ile kaldırılması işleminin, Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddelerinde yer alan ilkelere uygun olduğu ifade edilmiştir.

Dolayısıyla akademik kuruluştan alınan teknik görüşte, teknik şartnamenin 39 uncu maddesinin 3 üncü fıkrasında yer alan düzenlemenin idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 14 üncü maddesi ile kaldırılması işleminin, Kamu İhale Kanununun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer**** alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine aykırı olmadığı belirtildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 44 üncü maddesinin 2 nci fıkrasında; “Cihazın toplam hızı saatte 180 test veya üzeri olmalıdır. Bu hız bir cihaz ya da en fazla iki eşdeğer cihazla sağlanabilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 9 uncu maddesinde ise; “Teknik Şartname’nin Nefelometre cihazı teknik özelliklerinde yazılmış olan ‘Bu hız bir cihaz ya da en fazla 2 eşdeğer cihazla sağlanabilir’ cümlesi laboratuar test yükü göz önüne alınarak çıkarılmıştır.”denilmiştir.

Teknik şartnamede zeyilname ile yapılan değişikliğin, Kanunun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine uygun olup olmadığı hususunda akademik bir kuruluştan, 10.11.2010 tarihli yazı ile görüş istenmiş, adı geçen akademik kuruluş, 10.01.2011 tarihinde faks yoluyla Kurumumuza iletilen yazı ile teknik görüş istemine cevap vermiştir.

Teknik görüş yazısında, teknik şartnamede yer alan listedeki 231-238 inci kalemleri çalışmak üzere kurulacak nefelometre cihazına ilişkin teknik şartnamenin 44 üncü maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan “Bu hız bir cihaz yada en fazla iki eşdeğer cihazla sağlanabilir.” düzenlemesinin, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 9 uncu maddesi ile kaldırılması işleminin, Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddelerinde yer alan ilkelere uygun olduğu ifade edilmiştir.

Dolayısıyla akademik kuruluştan alınan teknik görüşte, teknik şartnamenin 44 üncü maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan düzenlemenin idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 9 uncu maddesi ile kaldırılması işleminin, Kamu İhale Kanununun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer**** alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine aykırı olmadığı belirtildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 49 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında; “Cihaz FEIA veya kemulimünesans yöntemi ile çalışılmalıdır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamedeki düzenlemenin, Kanunun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine uygun olup olmadığı hususunda akademik bir kuruluştan, 10.11.2010 tarihli yazı ile görüş istenmiş, adı geçen akademik kuruluş, 10.01.2011 tarihinde faks yoluyla Kurumumuza iletilen yazı ile teknik görüş istemine cevap vermiştir.

Teknik görüş yazısında, teknik şartnamede yer alan listedeki 260-264 üncü kalemleri çalışmak üzere kurulacak spesifik alerji cihazına ilişkin teknik şartnamenin 49 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan “Cihaz FEIA veya kemulimünesans yöntemi ile çalışılmalıdır” düzenlemesinin, Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddelerinde yer alan ilkelere uygun olduğu ifade edilmiştir.

Dolayısıyla akademik kuruluştan alınan teknik görüşte, teknik şartnamenin 49 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında yer alan düzenlemenin, Kamu İhale Kanununun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer**** alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine aykırı olmadığı belirtildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 13 üncü maddesinde; “Teknik Şartname’nin 38. maddesinin 14. Kalemin çalışma prensibini tanımlayan; “14. Kalemde yer alan HbA1c testleri için; Sistem HPLC (High Performance Liquid Chromatography) teknolojisi ile çalışmalıdır. Kurulacak cihazın hızı en az 30 test/saat olmalıdır.Sistem durdurulmadan acil numune girişi yapılabilmeli, sistem farklı kolon ve reaktif kullanarak HbA2, HbS, C, D, E varyantlarını kalitatif ve kantitatif olarak tanılayabilmeli, cihazın kolon değişimi ve numunenin ölçüme hazırlanması kolay olmalı, herhangi bir aparat kullanılmadan manuel olarak yapılabilmelidir. Sistem dahili QC (L-Jgrafikleri) Programına sahip olmalıdır.” şeklinde yeni bir cümle eklenmiştir.” denilmiştir.

Zeyilname öncesinde teknik şartnamenin 38 inci maddesinde ise; “1-35. kalemleri çalışmak üzere kurulacak olan cihazlar aşağıdaki minimum özellikleri sağlamalıdır. (Biyokimya Otoanalizörü)(Günlük sonuç verilecek)

_ 1. Fotometrik hızı saatte toplam en az 3000 test (ISE hariç) olan ana laboratuara en az 4 cihaz ve ayrıca ek binaya fotometrik hızı saatte en az 600 test hızında bir cihaz kurulmalıdır._

_ 2. Cihazlarda acil işlem modu olmalıdır, rutin çalışmalar devam ederken sistemin çalışması durdurulmadan acil giriş yapılabilmelidir. (Kurulan her cihaz bu özellikte olmalıdır.)_

_ 3. Bu testlerden en fazla 10 test için ek sistem kurulabilir veya grup içindeki diğer cihazlarda da çalışılabilir. Bu testler ihale dosyasında belirtilecektir._

_ 4. 17. Kalemde yer alan denetimli serbestlik bünyesinde kullanılmak üzere gerekli olan, bağımlılık yapıcı maddelerinin testleri için; en az 10 ayrı uyuşturucu (ilaç) maddenin metabolitleri ve ana bileşiklerini aynı anda floresans immunassay, immunokromatografik, sandwich immunoassay yöntemlerinden biri ile en az 10 parametreyi aynı anda ölçen, her bir numuneyi 30 dakikadan daha kısa bir sürede sonuçlandıran, numune olarak idrar numunesi kullanabilen 1 cihaz kurulacaktır.”_ düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamede zeyilname ile yapılan değişikliğin, Kanunun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine uygun olup olmadığı hususunda akademik bir kuruluştan, 10.11.2010 tarihli yazı ile görüş istenmiş, adı geçen akademik kuruluş, 10.01.2011 tarihinde faks yoluyla Kurumumuza iletilen yazı ile teknik görüş istemine cevap vermiştir.

Teknik görüş yazısında, teknik şartnamede yer alan listedeki 1-35 inci kalemleri çalışmak üzere kurulacak biyokimya otoanalizörüne ilişkin teknik şartnamenin 38 inci maddesine, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 13 üncü maddesi ile “14. Kalemde yer alan HbA1c testleri için; Sistem HPLC (High _Performance Liquid Chromatography)_teknolojisi ile çalışmalıdır. Kurulacak cihazın hızı en az 30 test/saat olmalıdır. Sistem durdurulmadan acil numune girişi yapılabilmeli, sistem farklı kolon ve reaktif kullanarak HbA2, HbS, C, D, E varyantlarını kalitatif ve kantitatif olarak tanılayabilmeli, cihazın kolon değişimi ve numunenin ölçüme hazırlanması kolay olmalı, herhangi bir aparat kullanılmadan manuel olarak yapılabilmelidir, sistem dahili QC (L-Jgrafikleri) programına sahip olmalıdır.” cümlesinin eklenmesi işleminin, Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddelerinde yer alan ilkelere uygun olmadığı ifade edilmiştir.

Dolayısıyla akademik kuruluştan alınan teknik görüşte, teknik şartnamenin 38 inci maddesine, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 13 üncü maddesi ile anılan düzenlenmenin eklenmesi işleminin, Kamu İhale Kanununun 12 nci maddesinde yer alan, “teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi, bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması” ilkelerine ve Kanunun 5 inci maddesinde yer**** alan “ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine aykırı olduğu belirtildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu değerlendirilmiştir.

Öte yandan idari şartnamenin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20 nci maddesinde; işin tamamı için teklif verileceğine dair düzenleme yapılmıştır. Söz konusu ihalenin 36 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı ihalesi olduğu ve bu ihale kapsamında 301 farklı tetkikin gerçekleştirileceği, ancak idari şartnamede işin tamamı için teklif verileceğine dair düzenleme yapıldığı ve idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 13 üncü maddesi ile teknik şartnamenin 38 inci maddesinde yapılan değişikliğin Kamu İhale Kanununun 5 inci ve 12 nci maddelerine aykırı olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****