KİK Kararı: 2011/UH.III-1299

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/031
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 18.04.2011
Karar No : 2011/UH.III-1299
BAŞVURU SAHİBİ:
Recep Dizdar (Dizdar Gıda) - Askur Mutfak Org. Gıda Bilgisayar ve Hizmet Alımları Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Hacı Siyam Mahallesi İnönü Caddesi 72 Evler Sokak No: 9 Merkez / Giresun

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Prof.Dr. İlhan Özdemir Devlet Hastanesi Baştabipliği, Teyyaredüzü Mahallesi Atatürk Bulvarı No: 323 - 28200 Merkez / Giresun

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/17789 İhale Kayıt Numaralı "Yıllara Sari Malzeme Dahil Kahvaltı, Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.71.00.00-101.04-.H.[10.13].(0132)./2011-16E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Prof. Dr. İlhan Özdemir Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 10.03.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yıllara Sari Malzeme Dahil Kahvaltı, Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Recep Dizdar (Dizdar Gıda) - Askur Mutfak Org. Gıda Bilgisayar ve Hizmet Alımları Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 22.03.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 24.03.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.03.2011 tarih ve 17084 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.03.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Şikayete konu hizmet alımı ihalesinde, idarece isteklilere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerekirken yapılmadığı,

2. İhale ilanında yer alan düzenlemelerde idari şartname ile teknik şartnamede yer alan düzenlemeler arasında çelişki bulunduğu, bu aykırılıkların sözleşmenin uygulanması aşamasında sorunlara yol açacağı, özellikle bu durumun, teknik şartnamenin (B) maddesinde yemek her öğünde 3 kap olduğu belirtilmesine rağmen, özel teknik şartnamede 4 kap olarak belirtildiği, söz konusu aykırılık zeyilname ile düzeltilebilecekken düzeltilmediği, buna ilişkin şikayetlerinin reddedilerek ihaleye devam edildiği, ihalenin söz konusu aykırılıklar nedeniyle iptal edilmesi gerektiği

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin “Yıllara Sari Malzeme Dahil Kahvaltı, Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi olduğu, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.3 üncü maddesi uyarınca, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olmadığı, işin süresinin 641 (altıyüzkırkbir) gün olduğu, idarece birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihaleye çıkıldığı, ihaleye 10 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunun 14.03.2011 tarihli kararıyla ihalenin 3.523.950,00 TL teklif veren Selina Gıda Madd. Turz. İnş Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyasında yer alan yaklaşık maliyet cetvelinin incelenmesinden, idarece, diğer idarelerce gerçekleştirilmiş aynı veya benzer işlerdeki fiyatlar ile Ticaret ve Sanayi Odasından alınan fiyatlar ile piyasa rayiçlerinin esas alındığı, öğün bedelleri ortalamasının öğün adetleriyle çarpımı sonucu yaklaşık maliyetin 4.016.166,93 TL**** olarak hesaplandığı, %20 kâr oranı düşüldüğünde 3.346.805,78 TL**** kâr hariç yaklaşık maliyet tutarına ulaşıldığı, ihalede 9 geçerli teklifin ortalamasının 3.945.711,11 TL olduğu anlaşılmıştır.

İdarece yaklaşık maliyet aşağıdaki şekilde tespit edilmiştir:

İş Kaleminin Adı

Miktar

Birim

Birim Fiyat (TL)

Toplam Fiyat (TL)

Normal Yemek

800.000

Öğün

3,61

2.888.800,00

Diyet Yemek

85.000

Öğün

3,51

298.350,00

Kahvaltı

450.000

Öğün

1,84

828.000,00

Kar

Belirtilmemiştir.

Toplam

4.016.166,93

İhale üzerinde bırakılan Selina Gıda Madd. Turz. İnş Ltd. Şti.’nin birim fiyat teklif cetvelinin incelenmesinden;

Sıra

İş Kaleminin Adı

Miktar

Birim

Teklif Edilen Birim Fiyat (TL)

Toplam Fiyat (TL)

1

Normal Yemek

800.000

Öğün

3,27

2.616.000,00

2

Diyet Yemek

85.000

Öğün

3,27

277.950,00

3

Kahvaltı

450.000

Öğün

1,40

630.000,00

TOPLAM

3.523.950,00

şeklinde teklif verildiği görülmüştür.

Aşırı düşük tekliflerin tespitine ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde; “İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister

…

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun maddesinden; aşırı düşük tekliflerin tespitinde iki adet kriterin bulunduğu, bu kriterlerden birinin yaklaşık maliyet, diğerinin ise geçerli teklif bedelleri olduğu, her iki kriterin birlikte veya ayrı ayrı ele alınmak suretiyle, aşırı düşük tekliflerin tespitinin yapılabileceği anlaşılmaktadır.

İhale komisyonunun verilen teklifleri; diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit ederek aşırı düşük teklifleri belirleme ve aşırı düşük teklif olarak belirlediği isteklilerden teklif bileşenlerine ilişkin olarak açıklama isteme yetkisi bulunmakta olup , bu konuda her ne kadar idarenin takdir yetkisi var ise de bu yetki kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır.

__

Diğer taraftan, Kanunda belirtilen sübjektif nitelikteki kriterlere ilişkin olarak Kurumun, sınır değer, ortalamalar gibi somut nitelikteki kriterleri belirlemeye yetkili olduğu hususu anılan Kanun maddesinde hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79.4 üncü maddesinde; “İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Anılan Tebliğ maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak kabul edileceği belirtilmiş, ancak personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyetinin altındaki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak kabul edileceğine ilişkin herhangi bir açıklamaya yer verilmediği anlaşılmıştır.

Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktar ve fiyatların tespitine ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 8 inci maddesinde; “(1) İdareler, yaklaşık maliyetin hesaplanabilmesi için öncelikle ihale konusu hizmeti oluşturan iş kalemlerini veya gruplarını ve bunlara ilişkin miktarları tespit ederler. Bu amaçla, idare tarafından gerek duyulduğunda, aşağıda belirtilen esas ve usuller çerçevesinde miktar araştırması da yapılabilir.

(2) Yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde;

a) Kamu kurum ve kuruluşlarınca işin niteliğine göre belirlenmiş fiyatlar,

b) İhaleyi yapan idare veya diğer idarelerce gerçekleştirilmiş aynı veya benzer işlerdeki fiyatlar,

c) İlgili odalarca belirlenmiş fiyatlar,

ç) İhale konusu işi oluşturan iş kalemlerine veya gruplarına ilişkin olarak piyasadan yapılacak fiyat araştırması kapsamında elde edilecek fiyat tekliflerinin aritmetik ortalaması alınmak suretiyle ya da konusunda uzman bilirkişi ve ekspertizlerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar,

d) İhale konusu işe ilişkin olarak Bütçe Uygulama Talimatlarında ve/veya Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan fiyatlardan KDV veya farklı nitelikteki diğer giderler indirilmek suretiyle bulunan fiyatlar,

Esas alınır.

(3) İdareler yaklaşık maliyete ilişkin fiyatların tespitinde, (a), (b), (c), (ç) ve (d) bentlerinde belirtilen fiyatların birini, birkaçını veya tamamını herhangi bir öncelik sırası olmaksızın kullanabilirler.

(4) Fiyat araştırması için yapılan çalışmalarda fiyat sorulacak kişi ve kuruluşlara yazılan yazıda fiyatı tespit edilecek iş grubu veya iş kaleminin ayrıntılı özelliklerine yer verilir. Fiyat istenecek kişi ve kuruluşlara aynı koşulları taşıyan yazılarla başvurulur ve fiyatlar KDV hariç istenir. İstenen özellikleri taşımayan veya gerçek piyasa rayiçlerini yansıtmadığı düşünülen fiyat bildirimleri ve proforma faturalar değerlendirmeye alınmaz ve buna ilişkin gerekçeler yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.

_(5) Özelliği bulunan hizmet alımlarında; önceki yıllarda bitirilmiş benzer nitelikteki işlerde oluşan fiyatların piyasa fiyatları ile karşılaştırılması suretiyle bulunan fiyatlar veya benzer nitelikteki hizmetlerde uzmanlık ve deneyimini kanıtlamış kamu ve özel sektör kuruluşları ile gerçek kişilerden soruşturularak oluşturulan fiyatlar kullanılabilir. Yapılan her türlü araştırmaya rağmen fiyatın tespit edilemediği veya tespit edilen fiyatların rayiçleri yansıtmadığının anlaşıldığı durumlarda; idarece re’sen fiyat belirlenir ve gerekçesi yaklaşık maliyet hesap cetvelinde gösterilir.” _düzenlemesi

Yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan tespit ve düzenlemeler çerçevesinde, idarece yaklaşık maliyetin tespitinde anılan Yönetmelik düzenlemesine uygun olarak, malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi gerçekleştiren idarelerden, ticaret ve sanayi odasından ve piyasada faaliyet gösteren isteklilerden fiyat alındığı ve bunların ortalaması alınarak yaklaşık maliyet hesaplandığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin kâr hariç yaklaşık maliyetin üzerinde bulunduğu ve yaklaşık maliyet ve diğer teklifler dikkate alındığında, başvuru sahibinin aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerektiğine ilişkin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;
“ ….İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” hükmüne,

17.07.2011 tarih ve 27644 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinde;

“…

(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir.Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir. ” açıklamasına

Yer verilmiştir.

Yukarıdaki açıklamalar dikkate alındığında, başvuru sahibinin, anılan Kanunun 55 inci maddesinin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar ihale dokümanına ilişkin şikayet başvurusunda bulunması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 07.03.2011 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçe ile ihale dokümanına ilişkin şikayet başvurusunda bulunduğu, ihale dokümanına yönelik sözkonusu başvurusunun süresi içerisinde yapılmadığı anlaşıldığından, bu iddiasının süre yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****