KİK Kararı: 2011/UH.III-117

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/003
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 10.01.2011
Karar No : 2011/UH.III-117
BAŞVURU SAHİBİ:
Ada Hizm. Taah. Dan. Rek. Org. Tıbbi Malz. ve Dahili Tic. Ltd. Şti, Camiatik Mah. Bahçe Çeşme Sok. No:21 Kat: 2 Malkara/TEKİRDAĞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Malkara Devlet Hastanesi Baştabipliği, Yeni M.İnönü Cad. No:83 Malkara/TEKİRDAĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/529451 İhale Kayıt Numaralı "Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmeni Hizmet Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.01.2011 tarih ve III.H.39.86.0132/2010-67E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Malkara Devlet Hastanesi tarafından 23.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmeni Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Ada Hizm. Taah. Dan. Rek. Org. Tıbbi Malz. ve Dahili Tic. Ltd. Şti.’nin 08.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 13.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.12.2010 tarih ve 53519 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde kalan firmanın ihaleye verdiği özel sektöre yapılan işe ilişkin iş deneyimini tevsik için sunduğu belgelerin içerisinde bu hususu düzenleyen Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinde belirtilen işyeri bildirgesinin bulunmadığı, ayrıca sözkonusu sözleşmenin konusunun ihale konusu iş veya benzer işten farklı işleri de kapsadığı, yapılan işlerin miktarı, değeri ve işçi sayısı gibi hiçbir maddi unsurun belli olmadığı, bu durumda aynı Yönetmeliğin 48 inci maddesine göre işlerin ayrıştırılmasının mümkün olmadığı, isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. İhale üzerinde kalan firmanın önlük için teklif ettiği 50 kuruşluk bedeli yasal bir açıklamasının mümkün olmadığı, açıklamalarının ticari hayatın olağan akışına uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “İş deneyim belgeleri” başlıklı 7.5.1 inci maddesinde ; “İsteklinin Yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

_ a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,_

_ b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerindeki deneyimi gösteren belgelerin,_

sunulması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40’dan az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin ise istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması gerekir. Ancak, diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamı, istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olamaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,

Yine idari şartnamenin benzer işe ilişkin 7.6 maddesinde; “Kamu veya özel sektörde gerçekleştirilen bilgi yönetim otomasyon sistemi işletilmesi, veri kontrol elemanı çalıştırılması, bilgisayar işletmeni hizmet alımı, veri hazırlama ve kontrol işletmeni hizmet alımı, büro hizmet alımı benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde;

“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

__

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” hükmü,

Yer almaktadır.

Anılan hükümde, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan özel hukuk tüzel kişilerine, bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yapılan işlerde, sözleşme örneği, sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak düzenlenen fatura örnekleri, söz konusu işte personel çalıştırılması halinde işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler ve iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde işyeri bildirgesi, iş deneyimini tevsik eden belgeler olarak belirlenmiştir.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde kalan istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, Çorlu Şifa Hastanesi Özel Sağlık Hiz. A.Ş. ile özel kalem ve sekreterlik, hasta yatış ve çıkışlarının takip ve sonuçlandırılması, evrak kontrolü ve MR kabul hizmetleri, Bilgi işlem sistemin yürütülmesi, karşılama ve yönlendirme hizmetleri ile yemek satın alınması ve temizlik hizmetleri konulu 02.03.2009 tarihinde imzalanmış, süresi 11 ay olan sözleşmenin bir örneğinin sunulduğu, sözleşme ekinde söz konusu işe ait olduğu anlaşılan 102 adet SMMM onaylı fatura örneklerinin, 2009/3-12 ve 2010/1,2 dönemlerine ilişkin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren SGK tahakkuk fişi ve sigortalı hizmet listelerinin, sigorta primlerinin ödendiğine ilişkin banka dekontları sunulduğu tespit edilmiştir.

İdarece ihale üzerinde kalan Div Yapı İnş. San. Tic. Ltd. Şti. nin iş deneyimin tevsik etmek amacıyla sunulan sözleşme ekinde yer alan işe ait 12 adet faturadan ne kadarının yukarıda aktarılan benzer işe ilişkin olduğunun 01.12.2010 ve 5507 sayılı yazı ile Çorlu Şifa Hastanesi Özel Sağlık Hiz. A.Ş.den sorulduğu, Çorlu Şifa Hastanesi Özel Sağlık Hiz. A.Ş.’den 01.12.2010 tarihinde verilen cevap yazısı ekinde ihale konusu işe ilişkin benzer işe uygun olan toplam 1.269.264,00 TL bedelli faturalara ait cari hesap ekstresinin ayrıntılı döküm listesinin gönderildiği görülmüştür.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu “İşyeri, işyerinin bildirilmesi, devri, intikali ve nakli” başlıklı 11 inci maddesinde; “İşyeri, sigortalı sayılanların maddî olan ve olmayan unsurlar ile birlikte işlerini yaptıkları yerlerdir.

_ …_

_ Alt işveren, asıl işverenin işyerinde çalıştırdığı sigortalıları, işverenle aralarında yaptıkları sözleşmenin ibrazı kaydıyla, Kurumdan alacağı özel bir numara ile asıl işverenin kayıtlı olduğu dosyadan bildirir. _

_ İşyeri bildirgesinin verilmemesi veya geç verilmesi, bu Kanunda belirtilen hak ve yükümlülükleri ortadan kaldırmaz. İşyeri bildirgesinin şekli ve içeriği ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.”_ hükmü,

12.05.2010 tarih ve 27579 sayılı resmi gazetede yayınlanan Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinin “İşyeri bildirgesi” başlıklı 27 nci maddesinde;

“(1) İşyerinde, Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi veya (c) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran, sigortalı çalıştırılan bir işyerini devir alan ya da bu nitelikte işyeri kendisine intikal eden işveren, Kanunun 11 inci maddesinde belirtilen sürelerde vermekle yükümlü olduğu örneği Ek-6 ve Ek-6/A’da bulunan işyeri bildirgesini Kuruma e-sigorta ile göndermek zorundadır. Şu kadar ki, Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran işverenlerce düzenlenecek işyeri bildirgelerinin e-sigorta ile alınması sağlanıncaya kadar, Kanunun 11 inci maddesinde belirtilen sürelerde Kuruma elden verilir veya posta yoluyla gönderilir.

__

(2) Aynı işverenin, birden fazla işyeri kurması veya devir alması yahut kendisine intikal etmesi hâlinde her işyeri için ayrı işyeri bildirgesi düzenlenir.

__

(3) Aynı işverenlere ait olup, aynı işkolunda bulunan birden fazla kara veya deniz yahut hava ulaştırma araçlarına tek sicil numarası verilir.

__

_(4) Kanunun 90 ıncı maddesine göre ihale yoluyla yapılan işlerin konsorsiyum şeklinde üstlenilmesi hâlinde, konsorsiyumu oluşturan üstlenicilerin her birine müstakilen istihkak ödenmesi ve bu üstleniciler tarafından idareye ayrı ayrı teminat verilmiş olması kaydıyla üstlenicilerin her birine, verecekleri işyeri bildirgelerine istinaden Kurumca ayrı ayrı sicil numarası verilebilir. İhale konusu işin iş ortaklığı şeklinde üstlenilmesi durumunda ise, işyeri, iş ortaklığı adına ve tek işyeri sicil numarası verilerek tescil edilir. _

__

(5) Şirketlerin kuruluş aşamasında sigortalı çalıştırmaya başlayacağı tarihi ve çalıştırılacak sigortalı sayısını ticaret sicil memurluklarına bildirmesi üzerine, ticaret sicil memurluklarınca ilgili üniteye gönderilecek bu bildirime istinaden, işyeri ünitece tescil edilir. Bu durumda şirketlerce ayrıca işyeri bildirgesi düzenlenmez.

__

(6) Esas işin ayrıntısı veya tamamlayıcısı niteliğinde olan ve sigortalıları birbirine karışmayan işlerin ayrı ve bağımsız olarak yürütüldüğü yerler de bağımsız işyeri sayılır.

__

_(7) Tek ihale ile birden fazla ünitenin görev alanına giren bir işin yapılması hâlinde, istihkaklarının bir ödenmesi ve teminatlarının tek olması şartıyla, işe ilk başlanılan yeri çevresine alan ünitece tek işyeri sicil numarası verilebilir. Aynı anda birden fazla ünitenin görev alanlarında işe başlanılması halinde, hangi üniteden tek işyeri sicil numarası alınacağı işverenin talebine göre belirlenir. İşverence, ilgisi bulunan diğer ünitelere yazılı olarak bilgi verilir. _

__

(8) Aynı işveren tarafından yaptırılan ve birden fazla yapı ruhsatı bulunan özel nitelikteki bina inşaatı işyerlerinde, parsellerinin bitişik ya da yakın olması ve sigortalıların birbirine karışması şartıyla inşaatların tek sicil numarasında yürütülmesine ünitece izin verilebilir.

__

(9) Süresi içinde verilmeyip sonradan verilecek işyeri bildirgesi, Kurumca aksi kararlaştırılmadığı sürece kağıt ortamında elden veya posta yoluyla Kuruma verilir.” hükmü ve “İşyeri sicil numarası” başlıklı 28 inci maddesinin birinci fıkrasında;

“(1) Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi gereğince sigortalı çalıştırılan işyerine; Kurumca ‘Mahiyet kodu’, ‘İşkolu kodu’, ‘Ünite kodu’, ‘Sıra numarası’, ‘İl kodu’, ‘İlçe kodu’ ve ‘Kontrol numarası’nı ihtiva eden bir işyeri sicil numarası verilir ve bu numara işverene tebliğ edilir.

__

_ a) Mahiyet kodu; yapılan işin özel veya kamu sektörüne ait daimi veya geçici olduğunu belirtmeye yönelik olup tek hane rakamdan ibarettir. ‘1’ rakamı kamu sektörüne ait devamlı işyerlerini, ‘2’ rakamı özel sektöre ait devamlı işyerlerini, ‘3’ rakamı kamu sektörüne ait geçici işyerlerini, ‘4’ rakamı özel sektöre ait geçici işyerlerini ifade eder.” _hükmü ve “Belirli yerde yapılmayan ve belirli bir merkezden sevk ve idare edilen işlerin tescili” başlıklı 30 uncu maddesinde;

“(1) İşyeri bildirgesi, sigortalı çalıştırılmaya başlanılan, devir alınan veya başka bir işverene intikal eden işin, belirli bir yerde yapılmaması hâlinde işverenin ikametgâhının bulunduğu; bir ‘il’den diğer bir ‘il’e geçmesi ve devam etmesi hâlinde ise işin başladığı yeri çevresine alan; üniteye verilir.

__

(2) Büro, yazıhane gibi belli bir merkezden sevk veya idare edilmeyen ve faaliyeti belirli bir yere bağlı olmayan işler, belirli yerde yapılmayan işler olarak kabul olunur.

__

(3) Belirli bir yerde yapılmayan işlerde işverenin ikametgâhı ile işin görüldüğü yerler Kuruma ait ayrı ünite bölgelerinde bulunuyorsa, sigorta işlemlerinin işverenin yazılı başvurması üzerine, işin yapıldığı yeri çevresine alan ünite veya ünitelerinden biri tarafından yürütülmesine, Kurumca izin verilebilir.

__

(4) Faaliyeti belirli bir yere bağlı olmamakla beraber, büro, yazıhane gibi belirli bir merkezden sevk ve idare edilen işler, belirli bir yerde yapılmış sayılır ve işyeri bildirgesi, işin sevk ve idare edildiği yeri çevresine alan üniteye verilir.” hükmü,.__

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde “ personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının ” tanımı yapılarak, hangi işlerin bu kapsamda değerlendirileceği açıklanmıştır. Anılan maddede;

“ 78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

__

_ 78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir_.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Yukarıda yer alan hükümlerden çalıştırılan personeli sadece sözleşme imzalanan işyerinde çalışan, hizmetini sadece o işyerine sunan personel çalıştırılmasına dayalı işlere ilişkin, asıl işverene ait işyeri dosyası üzerinden özel bir numara verilerek o işe ait işyeri bildirgesi düzenlendiği, o işte çalışan personelin sosyal güvenlik prim ödemeleri sadece o işe ait dosya numarası üzerinden yatırıldığı, bu tür işlerde iş deneyimine esas işin miktarı, bedeli ve çalıştırılan personelinin ayrıştırılması mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

Sözleşme konusu iş için işyeri bildirgesi verilmesi, sosyal güvenlik mevzuatı gereğince zorunluysa, sosyal güvenlik prim ödemeleri de işyeri bildirgesi verilen iş üzerinden yapılacak ve prim ödemelerine ilişkin belgelerde işyeri adresi için ayrılan satıra, bu yeni işyerinin adresi yazılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

İhale üzerinde kalan firma tarafından teklif dosyası içerisinde sunulan sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerde yer alan işyeri adresi kısmında “Çorlu Şifa Hast/Muhittin M Omurtak İstanbul Yolu Üze. No:108 Tekirdağ-Çorlu” ibaresinin yer aldığı, bu ibareden, anılan sözleşmede işin yapılacağı yer olarak belirtilen Çorlu Şifa Hastanesinin adresinin işyeri adresi olarak belirtildiği anlaşılmıştır.

Anılan sözleşme konusu personel çalıştırılmasına dayalı işin ihale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalayan Çorlu Şifa Hastanesi Özel Sağlık Hiz. A.Ş.’nin işyeri olan Çorlu Şifa Hastanesinde yapılacağı dikkate alındığında işyeri bildirgesi düzenlenmesinin zorunlu olduğu, dolayısıyla yukarıda aktarılan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 inci maddesi uyarınca iş deneyimi tevsik amacıyla sunulan sözleşme ekinde işyeri bildirgesinin verilmesinin teklif dosyası içerisinde verilmesi gerekmekle birlikte ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme ekinde sunulan sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren SGK tahakkuk fişi ve sigortalı hizmet listelerinde işyeri adresi kısmında asıl işverene ait adresin yer aldığı, bu durumda isteklinin bu işe ilişkin işyeri bildirgesi düzenlediği görüldüğünden, Yönetmelik maddesinde işyeri bildirgesi sunulması istenmesi amacının hasıl olduğu değerlendirildiğinden ve idarece asıl işverenden benzer işe ilişkin fatura bedelleri tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiaları yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler..” hükmüne,

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmanın ön koşulu idareye usulüne uygun şikayet başvurusu yapılmasıdır. Anılan iddia ile ilgili olarak başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından bu iddiayla ilgili olarak başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****