KİK Kararı: 2011/UH.II-992

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/022
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 14.03.2011
Karar No : 2011/UH.II-992
BAŞVURU SAHİBİ:
Nt Sosyal Hizmetler Telekom Temz. Bilg. Gıda Ürn. İnş. Eğt. Taş. Nak. Sağ. Hizm. İnsan Kayn. ve Taah. Tic. Ltd. Şti., Atb İş Merkezi E Blok No:98 Macunköy Ankara Macunköy/Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi Başkanlığı, Eskişehir Yolu 10. Km Lodumlu Mevkii Ankara

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/6654 İhale Kayıt Numaralı "Başkanlığımız Hizmet Binaları ve Bunların Tamamlayıcı Fiziki Unsurlarında Yapılması Gereken Bakım-Onarım ve Destek Hizmetlerini Yapmak Üzere 01.03.2011-31.12.2011 Tarihleri Arasında 12 Adet Vasıflı Personel Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[07.39].(0256)./2011-20E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 11.02.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Başkanlığımız Hizmet Binaları ve Bunların Tamamlayıcı Fiziki Unsurlarında Yapılması Gereken Bakım-Onarım ve Destek Hizmetlerini Yapmak Üzere 01.03.2011-31.12.2011 Tarihleri Arasında 12 Adet Vasıflı Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak NT Sosyal Hizmetler Telekom Temz. Bilg. Gıda Ürn. İnş. Eğt. Taş. Nak. Sağ. Hizm. İnsan Kayn. ve Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin 23.02.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.02.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.03.2011 tarih ve 12252 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.03.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin aşırı düşük olduğu, idare tarafından teklifi karsız yaklaşık maliyetin altında olan isteklilere sorgulama yapılmadan ihalenin sonuçlandırıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin 2 nci maddesinde işin adının; “Başkanlığımız Hizmet binaları ve bunların tamamlayıcı fiziki unsurlarında yapılması gereken bakım-onarım ve destek hizmetlerini yapmak üzere 01.03.2011-31.12.2011 tarihleri arasında 12 adet vasıflı personel” olduğu,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü sigorta, vergi, resim, harç ve ulaşım giderleri teklif fiyatına dahil edilecektir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a.Elektrik Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,

_ b.İnşaat Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,_

_ c.Yazılım Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,_

_ d.Yapı Ressamına, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ e.Bilgisayar Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ f.Elektrik Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ g.Soğutma ve İklimlendirme Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ h.Motor Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ i.Sıhhi Tesisat Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ j.Network Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ k.Kaloriferciye, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ l.Marangoza, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası_

****

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

a. Yol Bedeli: Yüklenici sözleşme süresince (aylık 26 (yirmi altı) gün üzerinden) çalıştırılacak elemanlara 1 (bir) günlük brüt 7,40 TL (Yedi Türk Lirası Kırk Kuruş) olmak üzere, aylık brüt 192,40 TL (Yüz Doksan İki Türk Lirası Kırk Kuruş) yol bedelini nakdi olarak ödeyecek ve ücret bordrosunda gösterecektir.

_ b. Yemek Bedeli: Yüklenici sözleşme süresince (aylık 26 (yirmi altı) gün üzerinden) çalıştırılacak elemanlara 1 (bir) günlük brüt 5,00 TL (Beş Türk Lirası) olmak üzere, aylık brüt 130,00 TL (Yüz Otuz Türk Lirası) yemek bedelini nakdi olarak ödeyecek ve ücret bordrosunda gösterecektir.
c. Giyecek Bedeli: Yüklenici sözleşme süresince çalıştırılacak elemanlara Teknik Şartname Ekinde belirtilen tür ve miktarlarda giyim malzemesini ayni olarak verecek olup; teklif fiyatına dahil edecektir._

****

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

% 3” düzenlemesinin bulunduğu,

Birim fiyat cetvelinin,

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Elektrik Mühendisi

Adet

1,00

10,00

2

İnşaat Mühendisi

Adet

1,00

10,00

3

Yazılım Mühendisi

Adet

1,00

10,00

4

Yapı Ressamı

Adet

1,00

10,00

5

Bilgisayar Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

6

Elektrik Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

7

Soğutma Ve İklimlendirme Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

8

Motor Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

9

Sıhhi Tesisat Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

10

Network (Ağ) Teknisyeni

Adet

1,00

10,00

11

Kaloriferci

Adet

1,00

10,00

12

Marangoz

Adet

1,00

10,00

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

şeklinde olduğu,

Teknik şartnamenin 59 uncu maddesinde;

“59) Yüklenici, aşağıdaki giyim malzemelerini çalıştıracağı personellere ayni olarak verecektir.

__

_ A) Elektrik Mühendisine_

a İş Ayakkabısı 1 Çift.

b Lastik Çizme 1 Çift.

c Deri İş Eldiveni 2 Çift,

d İş Önlüğü 1 Adet.

e Koruyucu Başlık 1 Adet.

__

B) İnşaat Mühendisine

a İş Ayakkabısı 1 Çift.

b Lastik Çizme 1 Çift.

c Deri İş Eldiveni 2 Çift.

d İş Önlüğü 1 Adet

e Koruyucu Başlık 1 Adet

__

C) Yazılım Mühendisine

a İs Önlüğü 1 Adet

__

D) Yapı Ressamına

a İş Önlüğü 1 Adet

__

E) Bilgisayar Teknisyenine

a İş Önlüğü 1 Adet.

__

F) Elektrik Teknisyenine

a İş Ayakkabısı 1 Çift

b Lastik Çizme 1 Çift

c Deri İş Eldiveni 2 Çift

d İş Önlüğü 1 Adet

e Koruyucu Başlık 1 Adet

__

G) Soğutma Ve İklimlendirme Teknisyenine

a İş Ayakkabısı 1 Çift

b Lastik Çizme 1 Çift

c Deri İş Eldiveni 2 Çift

d İş Önlüğü 1 Adet

__

H) Motor Teknisyenine

a İş Ayakkabısı 1 Çiti.

b Deri İş Eldiveni 2 Çift.

c İş Önlüğü 1 Adet.

__

İ) Sıhhi Tesisat Teknisyenine

a İş Ayakkabısı 1 Çift

b Lastik Çizme 1 Çift

c Deri İş Eldiveni 2 Çift

d İş Önlüğü 1 Adet

__

J) Network Ağ Teknisyenine

a İş Ayakkabısı 1 Çift.

b İş Önlüğü 1 Adet

__

K) Kaloriferciye

a İş Ayakkabısı 1 Çift

b Lastik Çizme 1 Çift

c Deri İş Eldiveni 2 Çift

d İş Önlüğü 1 Adet

__

L) Marangoza

a İş Ayakkabısı 1 Çift

b Lastik Çizme 1 Çift

c Deri İş Eldiveni 2 Çift

_d İş Önlüğü 1 Adet” _açıklamasının yer aldığı ,

14.02.2011 tarihinde düzenlenen ve bila tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin İlter Tek. ve Sos. Hiz. Tem. Taş. Bilgi İşl. İnş. Pey. Gıda San. Taah. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, hiçbir istekliye aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadığı görülmüştür.

İdarece hazırlanan yaklaşık maliyet incelendiğinde, asgari ücretin %100 fazlası ücret ödenecek olan inşaat mühendisi, elektrik mühendisi ve yazılım mühendisi için 2.426,47 TL birim fiyat üzerinden toplam (2.426,47x3x10=) 72.794,10 TL, asgari ücretin %50 fazlası ücret ödenecek olan Yapı Ressamı, Elektrik Teknisyeni, Soğutma Ve İklimlendirme Teknisyeni, Motor Teknisyeni, Sıhhi Tesisat Teknisyeni, Network Ağ Teknisyeni, Kaloriferci ve Marangoz için 1.919,89 TL birim fiyat üzerinden toplam (1.919,89 x 9 x 10 =) 172.790,10 TL maliyet hesapladığı, iki kalemin toplam tutarının 245.584,20 TL olduğu, söz konusu tutar içinde giyim maliyetinin yer almadığı,

Personele verilecek giyim maliyetinin piyasa araştırması neticesinde toplam 571,00 TL olarak hesaplandığı,

Giyim hariç işçilik maliyeti üzerinden % 10 firma karı eklenerek yaklaşık maliyetin (245.584,20 + 571,00 + 245.584,20x%10 =) 270.713,62 TL olarak belirlendiği,

İhale komisyon kararında da aşırı düşük teklif sorgulama değeri olarak da giyim hariç işçilik maliyeti olan 245.584,20 TL’nin baz alındığı görülmüştür.

İdari şartnamede yer alan düzenlemelere göre yapılan hesaplamada, birim fiyat teklif cetvelinin ilk 3 sırasında yer alan kalemler için birim maliyet 2.426,47 TL birim fiyat üzerinden toplam (2.426,47x3x10=) 72.794,10 TL olarak; birim fiyat teklif cetvelinin 4-10 uncu sıralarında yer alan kalemler için 1.919,89 TL birim fiyat üzerinden toplam (1.919,89 x 9 x 10 =) 172.790,10 TL giyim hariç işçilik maliyeti hesaplanmış ve söz konusu tutarların idarinin yaklaşık maliyette esas aldığı tutarlarla uyumlu olduğu tespit edilmiştir.

Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 59 uncu maddesinde;

“(1) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

(2) İhale komisyonu;

_ a) Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,_

_ b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,_

_ c) Teklif edilen işin özgünlüğü, _

_ hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır._

_(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır. _

(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde;

“79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

__

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar üzerinden işçilik hesaplama modülü kullanılarak % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

__

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

__

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

__

79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

__

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Tebliğin anılan maddesinde yer alan açıklamalarda; personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa diğer maliyet kalemlerinin tekliflerin değerlendirilmesinde dikkate alınacağı, asgari işçilik maliyetinin idari şartnamede belirlenen ücret, öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol gideri ile ayni giyim gideri ve işveren sigorta prim tutarından oluştuğu bununla birlikte kar hariç yaklaşık maliyetin üzerindeki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyeceği belirtilmiş; söz konusu ihalede, idarenin yaklaşık maliyet hesabında yer alan kalemler incelendiğinde, giyim hariç işçilik maliyeti olan 245.584,20 TL tutarına, 571,00 TL giyim maliyeti ve (571,00 x 0,03 =) 17,13 TL giyim maliyetine ait sözleşme ve genel giderler eklendiğinde 246.172,33 TL tutarına ulaşıldığı ve bu değerin aşırı düşük teklif sorgulamasında esas alınacak değer olduğu tespit edilmiştir.

Söz konusu ihalede verilen teklif fiyatlar incelendiğinde; İlter Tek. ve Sos. Hiz. Tem. Taş. Bilgi İşl. İnş. Pey. Gıda San. Taah. Tic. Ltd. Şti., NT Sosyal Hizmetler Telekom Temz. Bilg. Gıda Ürn. İnş. Eğt. Taş. Nak. Sağ. Hizm. İnsan Kayn. ve Taah. Tic. Ltd. Şti., Ali Sami İnş. Nak. ve Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Güneş Sos. Hiz. Sağ. Tem. Yem. İnş. Pey. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Zeyveli Tur. Taş. Tem. Otom. Gıda San. Tic. Ltd. Şti., Efor Sav. Yön. ve Dan. ve Tem. Gıda İnş. Tan. Güv. Sis. Paz. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti., Bayars Tem. Taş. Tic. ve San. Ltd. Şti., Genç Aslan Tem. İlaç. İnş. Tur. Rek. Nak. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti., ve Efe Çev. Bak. Pey. Tem. Müh. Bil. Hiz. İnş. Taah. Yem. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmalarının teklif fiyatlarının idarece tespit edilen yaklaşık maliyetteki giyim maliyeti dikkate alınarak hesaplanan ve başka bir maliyet kalemi olmaması nedeni ile karsız yaklaşık maliyete tekabül eden genel giderler ve sözleşme giderleri dahil 246.172,33 TL tutarındaki işçilik maliyetinin altında olduğu görülmüş olup anılan isteklilere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İlter Tek. ve Sos. Hiz. Tem. Taş. Bilgi İşl. İnş. Pey. Gıda San. Taah. Tic. Ltd. Şti., NT Sosyal Hizmetler Telekom Temz. Bilg. Gıda Ürn. İnş. Eğt. Taş. Nak. Sağ. Hizm. İnsan Kayn. ve Taah. Tic. Ltd. Şti., Ali Sami İnş. Nak. ve Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., Güneş Sos. Hiz. Sağ. Tem. Yem. İnş. Pey. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Zeyveli Tur. Taş. Tem. Otom. Gıda San. Tic. Ltd. Şti., Efor Sav. Yön. ve Dan. ve Tem. Gıda İnş. Tan. Güv. Sis. Paz. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti., Bayars Tem. Taş. Tic. ve San. Ltd. Şti., Genç Aslan Tem. İlaç. İnş. Tur. Rek. Nak. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti., ve Efe Çev. Bak. Pey. Tem. Müh. Bil. Hiz. İnş. Taah. Yem. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmalarına aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen, incelemeye konu ihaleye ilişkin idari şartnamenin 2. maddesinde işin adının; “ Başkanlığımız Hizmet binaları ve bunların tamamlayıcı fiziki unsurlarında yapılması gereken bakım-onarım ve destek hizmetlerini yapmak üzere 01.03.2011-31.12.2011 tarihleri arasında 12 adet vasıflı personel ” şeklinde düzenlendiği,

25.3.1 maddesinin; “İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a.Elektrik Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,

_ b.İnşaat Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,_

_ c.Yazılım Mühendisine, aylık asgari ücretin %100 (Yüzde Yüz) fazlası,_

_ d.Yapı Ressamına, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ e.Bilgisayar Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ f.Elektrik Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ g.Soğutma ve İklimlendirme Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ h.Motor Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ i.Sıhhi Tesisat Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ j.Network Teknisyenine, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ k.Kaloriferciye, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası,_

_ l.Marangoza, aylık asgari ücretin %50 (Yüzde Elli) fazlası” _şeklinde düzenlendiği,

Birim fiyat teklif cetvelinde de idari şartnamenin 25.3.1 maddesinde belirtilen personele yer verildiği a nlaşılmıştır.

Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.****

Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,

II. fıkrasında; “ Teknik Hizmetler Sınıfı: Bu Kanunun kapsamına giren kurumlarda meslekleriyle ilgili görevleri fiilen ifa eden ve meri hükümlere göre yüksek mühendis, mühendis, yüksek mimar, mimar, jeolog, hidrojeolog, hidrolog, jeofizikçi, fizikçi, kimyager, matematikçi, istatikçi, yöneylemci (Hareket araştırmacısı), matematiksel iktisatçı, ekonomici ve benzeri ile teknik öğretmen okullarından mezun olup da, öğretmenlik mesleği dışında teknik hizmetlerde çalışanlar, Mimarlık ve Mühendislik Fakültesi veya bölümlerinden mezun şehir plancısı, yüksek şehir plancısı, yüksek Bölge Plancısı, 3437 ve 09/05/1969 tarih 1177 sayılı Kanunlara göre tütün eksperi yetiştirilenler ile müskirat ve çay eksperleri, fen memuru, yüksek tekniker, tekniker teknisyen ve emsali teknik unvanlara sahip olup, en az orta derecede mesleki tahsil görmüş bulunanlar, Teknik Hizmetler sınıfını teşkil eder.”,

III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,

_ _VIII. fıkrasında ise;Yardımcı hizmetler sınıfı, kurumlarda her türlü yazı ve dosya dağıtmak ve toplamak, müracaat sahiplerini karşılamak ve yol göstermek; hizmet yerlerini temizleme, aydınlatma ve ısıtma işlerinde çalışmak veya basit iklim rasatlarını yapmak; ilaçlama yapmak veya yaptırmak veya tedavi kurumlarında hastaların ve hastanelerin temizliği ve basit bakımı ile ilgili

hizmetleri yapmak veya kurumlarda koruma ve muhafaza hizmetleri gibi ana hizmetlere yardımcı mahiyetteki görevlerde her kurumun özel bünyesine göre ve yine bu mahiyette olmak üzere ihdasına lüzum gördüğü yardımcı hizmetleri ifa ile görevli bulunanlardan 4 üncü maddenin (D) bendinde tanımlananların dışında kalanları kapsar. Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu” hükümleri yer almaktadır.

__

Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,

“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.

Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi’nin 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir kuruluş olduğu ve anılan hizmetlerin asli ve sürekli kurum hizmetlerini yerine getiren memurlar eliyle yürütmesinin asıl olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun __ 4. maddesinde;“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Ancak danışmanlık hizmet alım ihalelerinde, istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmüne yer verilmiştir.

__

Kamu İhale Genel Tebliğinin 69.1 maddesinde ise; “ Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

1-) İhale konusu işin tanımının “ 9ay süre ile (01.03.2011 - 31.12.2011 tarihleri arasında) 12 vasıflı personelle Başkanlığımız Hizmet binaları ve bunların tamamlayıcı fiziki unsurlarında yapılması gereken bakım-onarım ve destek hizmetlerini yapmak” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede, ihale konusu işe ilişkin olarak; “ 9 ay süreli toplam 12 vasıflı personel; 1adet Elektrik Mühendisi, 1 adet İnşaat Mühendisi, 1 adet Yazılım Mühendisi, 1 adet Yapı Ressamı, 1 adet Bilgisayar Teknisyeni, 1 adet Elektrik Teknisyeni, 1 adet Soğutma ve İklimlendirme Teknisyeni, 1 adet Motor Teknisyeni, 1 adet Sıhhi Tesisat Teknisyeni, 1 adet Network Teknisyeni, 1 adet kaloriferci ve 1 adet Marangoz teminine ilişkin hizmet alımı ” şeklinde çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtildiği, buna karşın hizmet tanımının anılan Kanunun 4. ve 5. maddeleri hükmü ile anılan Tebliğin 69.1 maddesinde yer alan düzenlemeye aykırılık teşkil ettiği ve ihale konusu işin devlet memurları eliyle yürütülecek işler olduğu anlaşıldığından, ihale yoluyla yaptırılmasının mümkün olmadığı, Yasaya aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Bir başka anlatımla;

2-) Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi’nce ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen “ 3 adet mühendis, 6 adet teknisyen ve 1 adet yapı ressamının ” anılan Kanun’un 36. maddesindeki Teknik Hizmetler Sınıfı içinde, sayıldıkları görüldüğünden, bu ve benzeri hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiğinden, bu işlerin hizmet alımı yoluyla üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

3-) İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, 3 adet mühendise ve 1 adet yapı ressamına yer verildiği görülmüştür.

İhale konusu işin 4734 sayılı Kanun’un 48. maddesi hükmünde belirtildiği üzere, Danışmanlık hizmet alımı işi olduğu, ihale konusu işte mühendis ya da yapı ressamı çalıştırılacağından, anılan Kanunun 48. maddesi ve Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelinin 6. maddesi hükmü uyarınca, danışmanlık hizmeti alımı şeklinde ihaleye çıkılması gerektiği ve yine anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 4. maddesinin 4. fıkrası hükmünde belirtildiği üzere, söz konusu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edilmesi gerekmektedir.

İdarece, incelemeye konu ihalenin hizmet alımı ihalesi olduğunun kabulü ile açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği hususu ve idari şartnamede yapılan mühendis ve yapı ressamı çalıştırılmasına ilişkin düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemelerin anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 6. maddesi hükümlerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

4-) İnceleme konusu ihale ile bir hizmet satın alımı değil , Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Sonuç olarak; idarenin söz konusu Teknik Hizmetler sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalenin, yukarıda belirtilen gerekçelerle iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ düzeltici işlem belirlenmesine ” ilişkin karara katılmıyoruz.****

****Abdullah DÜNDAR Erkan DEMİRTAŞ

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi **