KİK Kararı: 2011/UH.II-979

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/022
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 14.03.2011
Karar No : 2011/UH.II-979
BAŞVURU SAHİBİ:
Efe Endüstriyel Girişim Evrensel Temz. San. Tic. Ltd. Şti., Birlik Mahallesi 435.Cad. 457. Sokak No: 11/5 Çankaya /Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karabük Yücel Huzurevi Müdürlüğü, Yenişehir Mah. Çamlık Cad. No: 9 Karabük

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/543474 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Temizlik Hizmeti, Kalorifer Hizmeti ile Ziyaretçi Danışma Yönlendirme Hizmeti" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.H.[07.38].(0188)./2011-36 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

SHÇEK Genel Müdürlüğü Karabük Yücel Huzurevi Müdürlüğü tarafından 03.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemesiz Temizlik Hizmeti, Kalorifer Hizmeti İle Ziyaretçi Danışma Yönlendirme Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Efe Endüstriyel Girişim Evrensel Temz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 04.03.2011 tarih ve 12251 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; 21.02.2011 tarihinde Kuruma yaptıkları itirazen şikayet başvurusu sonucunda 13.01.2011 tarih ve 2011/UH.II-177 sayılı Kurul kararı ile düzeltici işlem yapılmasına karar verildiği, idarenin 26.01.2011 tarih ve 72 yazısında ihalenin Çıtır Gıda Pazar. Orm. Hayv. Sos. Hiz. ve Tem. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığının belirtildiği, ihaleye Gümüş Vadi / Nalan Bihter Tom şahıs firması adı altında girildiği, 27.01.2011 tarihinde sermaye şirketi olan Efe Endüstriyel Girişim Evrensel Temz. San. Tic. Ltd. Şti.’ne dönüşüldüğü, 14.02.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulundukları, şikayet sürecinde idare tarafından faks numarasına bildirim yapılmasını kabul ettikleri belirtilerek itiraz süresi içerisinde itiraz etmedikleri sebebiyle başvurularının reddedildiği, ihale dokümanı satın alırken böyle bir maddeyi işaretlediklerini hatırlamadıkları, ayrıca faksın ellerine ulaşmadığı için faks tarihinden haberdar olmadıkları, bu sebeple postayla gelen yazının posta alış tarihine göre süresi içinde başvurdukları, 4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen 10 günlük süre beklenilmeden ihalede Çıtır Gıda Pazar. Orm. Hayv. Sos. Hiz. ve Tem. Tic. Ltd. Şti. ile sözleşme imzalandığı, ayrıca ihale üzerine bırakılan firmanın geçici teminatını ihale süreçlerini beklemeksizin geri aldığı, anılan firma üzerine ihalenin bırakılamayacağı, sözleşmenin geçersiz olduğu ve başka avantajlı teklif veren firma kalmadığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikayet ve itirazen şikayet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür.

Anılan Kanunda idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu haliyle idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;

1. Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması,

2. Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

İdareye şikayet, Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesi için aday, istekli ve istekli olabileceklerin, hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerektiği, başvuru sahibinin başvuru dilekçesinde, ihaleye Gümüş Vadi / Nalan Bihter Tom olarak teklif verdikleri, ihale sürecinde isteklinin başvuru sahibi limited şirketin ortağı haline geldiği ve sonraki işlemlerin söz konusu tüzel kişilik ile yürütüldüğünün belirtildiği, başvuru sahibinin tüzel kişi olduğu dikkate alındığında, ihaleye teklif veren isteklinin ise gerçek kişi olması sebebiyle ve başvuru sahibi tüzel kişiliğin ayrı bir kişilik olması ve bu kişiliğin ihaleye teklif vermediğinin anlaşılması neticesinde, başvuru sahibinin başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte; 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde şikayete yol açan durumun farkına varıldığı tarihi 03.02.2011 olarak belirtildiği, ancak idarenin Kuruma gönderdiği bilgi ve belgelerden başvuru sahibinin faks numarasına tebligat yapılmasını birim fiyat teklif mektubunda kabul ettiği, idarece 26.01.2011 tarihli kesinleşen ihale kararının 26.01.2011 tarihinde faks ile ve ayrıca 26.01.2011 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderildiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan incelemede 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 26.01.2011 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 14.02.2011 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen (şikayet başvurusunun süre yönünden reddi cevabı) cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Sonuç itibariyle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan ilgili Devlet Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi ****