KİK Kararı: 2011/UH.II-730

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/015
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 17.02.2011
Karar No : 2011/UH.II-730
BAŞVURU SAHİBİ:
Uzakdoğu İnşaat ve Temizlik Özel Eğt. Hizm. Tic. Ltd. Şti., Cumhuriyet Mahallesi Adnan Menderes Bulv. Kocaeli Apt. No: 287/1 Atakum/SAMSUN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi Şube Müdürlüğü, Pazar Mahallesi Necipbey Caddesi No:35 İlkadım / SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/548275 İhale Kayıt Numaralı "Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin Teminine Yönelik Hizmet Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04 H.[03.31].(0218)./2011-6E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi Şube Müdürlüğü tarafından 23.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin Teminine Yönelik Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Uzakdoğu İnşaat ve Temizlik Özel Eğt. Hizm. Tic. Ltd. Şti.’nin 06.01.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 12.01.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 24.01.2011 tarih ve 4573 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 9 uncu maddesi uyarınca karsız yaklaşık maliyetin 972.916,67 TL olduğu, doküman düzenlemeleri dikkate alındığında yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığı veya doküman düzenlemelerinin isteklileri yanılttığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif ettiği bedel dikkate alındığında teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti haricinde teknik şartnamede tanımlanmış diğer gider kalemlerini karşılamasının mümkün olmadığı, şikayet başvurularına idare tarafından verilen cevap yazısında söz konusu isteklinin başvuru konusu işi ihale dokümanlarının hükümlerine uygun olarak gerçekleştireceğine ilişkin taahhüt sunduğunun belirtildiği, ancak söz konusu isteklinin sunmuş olduğu açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliği hükümlerine göre değerlendirilmesi ve yasal dayanağı olmayan komisyon kararının iptal edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihalenin idari şartnamesinin 2 nci maddesinin (a) bendinde işin adının; “ Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin Teminine Yönelik Hizmet Alımı İşi ” şeklinde ve işin miktarı ve türünün aynı maddenin (b) bendinde; “ 12 ay süre ile (01.01.2011 - 31.12.2011 tarihleri arasında) 30 personelle Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin yaptırılması ” şeklinde düzenlendiği görülmüştür. İdari şartnamenin 19 uncu maddesinde isteklilerin tekliflerini götürü bedel üzerinden verecekleri ve anılan şartnamenin 48 inci maddesinde işin süresinin 365 gün olduğu düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Anılan şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde; “ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç ve diğer giderler yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2,5 ” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Başvuruya konu ihalenin teknik şartnamesinin “ Yapılacak İşler ve Uyulacak Esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin “ Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” başlıklı alt maddesinde;“ İhale konusu hizmetlerin resmi ve bayram tatilleri olmak üzere 24 saatlik plan ve programlar dahilinde sürekli olarak sürdürülecektir. Personel haftada 45 saatten fazla çalıştırılmayacaktır. İşçinin eksik çalışma süreleri veya fazla çalışma süreleri iş mevzuatı hükümlerine göre denkleştirme yapılarak yasal çalışma süreleri eşitlenecektir. 2429 sayılı Kanunda ulusal bayram ve genel tatil olarak kabul edilen günlerde toplam personelin %50 si (yüzde ellisi) dönüşümlü olarak gelecekler ve çalışma programı aynen uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Anılan teknik şartnamenin 7.1.1 inci maddesinde yüklenici tarafından gerçekleştirilecek temizlik işlerinin bina ve bahçe temizliği, çamaşır yıkama ve tüm kullanım alanlarının ilaçlanması olarak belirlendiği görülmüştür.

Teknik şartnamenin 8 inci maddesinde çalıştırılacak personel ve niteliklerinin düzenlendiği, tam zamanlı olarak sosyal hizmet uzmanı (1 kişi), psikolog (1 kişi), hemşire (4 kişi), teknisyen (1 kişi), büro elemanı (1 kişi), aşçı (2 kişi), aşçı yardımcısı (2 kişi), temizlik personeli (10 kişi), bakım elemanı (8 kişi) olmak üzere toplam 30 kişinin ihale konusu iş kapsamında çalışmasının öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Teknik şartnamenin “Çalıştırılacak Personelin Kıyafetleri” başlıklı 11 inci maddesinde; “ Yüklenici firma çalıştırdığı elemanlara, tek tip elbise, baskılı ve temiz önlük, ayakkabı ve terlik giydirmekle yükümlü olup; Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi’nin belirleyici işaretini taşıyan elbise ve önlük ile ayakkabı ve terliğin örneğini idarenin onayını alarak yapacaktır. ” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Teknik şartnamenin “Genel Kurallar” başlıklı 12 nci maddesinde; “ 2-Asgari ücretin altında işçi çalıştırılmayacak ve bütün işçiler sigortalı olacaktır. Aylık prim ve işsizlik sigortası kesintisi ödeme makbuzu, tahakkuk eden aydan sonraki ayda ödeme belgeleri ile birlikte idareye verilecektir.

…

4-Yüklenici firma tarafından çalıştırılan işçiler SGK ve İş Kanunu hükümlerine tabidirler, bu nedenle çalıştırılan tüm işçilerin mevzuatla ilgili hakları saklıdır. Bu haklar göz önde bulundurularak Personelin çalışma programı idarenin uygun gördüğü ve yüklenici firma yetkilileriyle birlikte hazırlayacakları şekilde uygulamaya konulacaktır.

…

6-Fazla çalışılan zamanlarla ilgili izinler idare ve yüklenici firmanın birlikte kararlaştıracakları zamanlarda kullandırılacaktır.

…

_ 9- Özel hizmet alımı yoluyla çalışan yüklenici firma personeli çalışma saatine tekabül eden öğünde, huzurevinde çıkan yemeklerden ayni olarak yararlandırılacak olup, yüklenici firmaya ve hizmet alımı personeline ayrıca bir yemek bedeli ödenmeyecektir._

…

17-Kullanılacak tüm ekipmanlar korunma altındaki kişileri rahatsız etmeyecek düzeyde ses çıkarma özelliğine sahip olacaktır.

…

19-Sözleşme, ihale ilanında belirtilen personel sayısı üzerinden imzalanacaktır. 24 saat kesintisiz hizmet veren kuruluşlarda, yüklenici firma idarece belirlenen çalışma programında belirtilen sayıda personeli, gece, hafta sonları ve tatil günleri bulundurmak zorundadır.

…

28-Kuruluş ve yüklenici firma işbirliği ile iş başı yapan personele Kuruluş müdürü başkanlığında işin özelliğine göre oluşturulacak bir heyet tarafından sözleşmenin imzalandığı, personelin işe başladığı ilk gün, oryantasyon amaçlı olmak üzere, ilk bir ay içerisinde ise, ilki yapılmak kaydıyla işbaşı eğitimi yapılacaktır. Ayrıca, 3’er aylık periyotlarla işbaşı eğitimleri sürdürülecektir.” düzenlemesine,

Anılan teknik şartnamenin “Ortak Hükümler” başlıklı 15 inci maddesinde; “ 14-Hizmet alanı ve görev ile ilgili hizmet içi eğitimler yüklenici tarafından periyodik olarak verilecek ve ücret talep edilmeyecektir. ” düzenlemesine yer verildiği,

Görülmüştür. ****

Temizlik işlerinde kullanılacak malzemeye ilişkin olarak; yapılacak temizlik işlerinin idare tarafından uygun bulunan temizlik maddeleri ile gerçekleştirileceği ve kullanılacak makinelere ilişkin olarak temizlik esnasında vakumlu aletlerin kullanılması gerektiği düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemeler aşağıdaki şekildedir; “ 7.1.2-Yapılacak İşlerin Dökümü

__

A- Hergün Yapılacak İşler

…

4-Tüm tuvalet ve banyoların, lavabo, fayans, mermer, sifon, armatür, kurna, eviye ile klozet, duş teknesi veya küvet ve aynaların idare tarafından uygun bulunan temizlik maddeleri ile dezenfekte edilmesi.

…

12-Çamaşırların idare tarafından uygun bulunan temizlik maddeleri ile yıkanması, kurutulması, ütülenmesi, onarılması.

__

B- Haftada Bir Yapılacak İşler

Söz konusu iş ve işlemler idarenin belirleyeceği günde yerine getirilecektir.

…

9-Yemek tencerelerinin ve servis kaplarının idarenin uygun göreceği temizlik maddeleri ile ovulup, temizlenerek dezenfekte edilmesi.

…

11-Tüm beton zeminlerin cilalanması.

__

C- Her Ay Yapılacak İşler

1-Huzurevinin içinin, çevresinin ve çöp depolarının ve idarenin uygun göreceği ilaçlarla haşarat ve kemiricilere karşı ilaçlattırılması.

…

__

7.1.3-Hizmette Uyulması Gereken Kurallar

__

A-Temizlik İle İlgili Kurallar

__

…

2-Yiyeceklerin kısa ya da uzun süreli saklanacağı depo ve ambarlar sağlığa uygun temizlik maddeleri ile temizlenecektir.

…

5-Temizlik esnasında duvarlara kir sıçratmamaya özen gösterilecek, toz kaldırmama hususuna dikkat edilecek ve vakumlu aletler kullanılacaktır. Temizlik sonrası tozlar alınacak, temizlik nedeni ile yerlerinden alınan eşyalar tekrar yerlerine konulacaktır. Eşyalara nakil ve yerleştirme esnasında hasar ve zarar verilmeyecektir.

…

7-İdare, gerekli gördüğünde yüklenici firmaya önceden bildirmek koşuluyla günlük temizlik dışındaki haftada ayda ya da üç ayda yapılacak temizliğin gününü öne alabilir sayısını arttırabilir.

8-WC grubunda kullanılacak bezler ve kovalar ile odalarda kullanılacak bezler ve kovaların renkleri ayrı olacaktır. WC grubuna ait olan kovalar ve bezler kesinlikle başka birimlerde kullanılmayacaktır.

9-Temizlikte yapılacak dezenfekte işlemlerinde ve ilaçlamalarda, korunma ve bakım altında bulunanlar ve diğer kişilere, çamaşırlara, gıdalara zarar verilmemesi için her türlü önlem alınacak bu konuda doğacak maddi ve manevi sorumluluk yüklenici firmaya ait olacaktır.

10-Yerlerin cilalanmasında kullanılan cila şahısların hareketlerini önleyecek veya kayma ve düşmelere sebebiyet verecek özellikte olmayacaktır.

11-Yapılan temizlik idare tarafından uygun bulunmadığı takdirde yeniden yaptırılacaktır.

12-Temizlik işlerinde tuzruhu kullanılmayacaktır.

13-WC ve lavabolarda kullanılan sıvı sabunlar açık renkte olacaktır.

14-Huzurevinde, tüm tatil günleri dâhil sabah kahvaltısı, öğle yemeği, akşam yemeği olmak üzere her gün üç öğün yemek verilecek, ayrıca huzurevinin özelliğine göre kuşluk ve ikindi ile gece kahvaltısı verilecektir. Özel günlerde yapılacak ikramlarda ihtiyaç duyulacak her türlü servis hizmeti verilecektir.

…

17- Yüklenici firma personeli tarafından kullanılan mutfak malzemelerinin onarımı ile gerektiğinde yenilenmesi tamamen yüklenici firmaya aittir.

18-Yemeğin hazırlanması pişirilmesi ve dağıtılması sırasında bakteri oluşumunu engellemek amacıyla görevli personel mutlaka eldiven giyecektir.” .

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 9 uncu maddesinde; “(2) Götürü bedel üzerinden teklif alınan ihalelerde, işin gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde işçilik ile varsa malzeme, ekipman ve diğer unsurlar için belirlenen fiyatlar ve bu fiyata dahil olan maliyetler gösterilir.

_(3) Hizmetin gerçekleştirilmesi için gerekli olan iş kalemlerine veya iş gruplarına ilişkin miktarların tespit edilen fiyatlarla çarpımı sonucu bulunan tutarların toplanması ile elde edilen genel toplam tutar, sözleşme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara işin niteliği dikkate alınarak % 20 oranını geçmemek üzere yüklenici kârı eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaşık maliyet hesaplanır. Buna ilişkin hesap cetveli hazırlayanlarca imzalandıktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur. _

(4) Yaklaşık maliyetin, hesaplandığı tarihten itibaren ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar güncelliğini kaybettiği durumlarda, işi oluşturan unsurlara ilişkin maliyetler idarelerce, Türkiye İstatistik Kurumu aylık ÜFE Genel Endeksi (2003=100 Üretici Fiyatları Endeksi G satırındaki endeks) üzerinden güncellenir.

(5) Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerinde ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler nedeniyle yaklaşık maliyetin ihale tarihine kadar geçen sürede değişikliğe uğradığının belirlenmesi durumunda, gerekçesi belirtilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından, bu maliyetler dikkate alınarak yaklaşık maliyet güncellenir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10 uncu maddesinde; “(1) Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde, personel maliyeti, tarım dışında ve 16 yaşından büyük işçiler için belirlenmiş brüt asgari ücret tutarı ile bu tutar üzerinden hesaplanan işveren payı toplamından az olmamak üzere bulunan maliyetler dikkate alınarak hesaplanır.

(2) İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek, yol ve giyecek gibi maliyetlerin teklif fiyatına dahil edilmesinin öngörüldüğü hallerde, yukarıda yapılan hesaplamalara; yol, yemek ve giyecek gibi maliyetlerin brüt tutarları da eklenerek işçilik maliyeti bulunur. Ayrıca personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ile söz konusu yemek ve yol bedellerinin bir ayda kaç gün üzerinden verileceği idari şartnamede gösterilir.

(3) İhale konusu işin kapsamında yer alan iş kollarının iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları, işin niteliği ayrıntılı olarak belirtilmek suretiyle ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılır. Ayrıca ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilir.

(4) Personele asgari ücretin üzerinde ödeme yapılmasının öngörülmesi halinde, bu ücretin brüt asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olacağı idarece belirlenerek, bu oran üzerinden yaklaşık maliyet hesaplanır ve söz konusu oran idari şartnamede açıkça gösterilir.” hükmü,

Yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde; “ 78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

…

78.5. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli ile birim fiyat sözleşme imzalanması zorunludur.

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

78.7. Çalıştırılacak personel sayısı üzerinden brüt asgari ücret tutarı ile brüt asgari ücret üzerinden hesaplanan işveren payı dikkate alınarak yaklaşık maliyet hesaplanacaktır. İstekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işçilik hesaplama modülünde yer verilen işveren payları dikkate alınacaktır. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak ücret belirlenebilir. Brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası olarak belirleme yapılmayacaktır.

78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.18. Yemek, yol ve giyecek gibi ihtiyaçların isteklilerce karşılanmasının öngörülmediği durumlarda ise idari şartnamelerde bunlara ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmayacak ve sözleşmenin uygulanması sırasında yükleniciden çalışanlara ait bu tür giderleri karşılaması istenmeyecektir.

78.19. Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecek ve giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir.

78.20. İşin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilemeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel öngörülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.

78.22. Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılabilecektir. Bu durumda, “birim” sütununa ay veya gün yazılacak, işçi” sayısı sütunu ise boş bırakılacaktır. İdareler, her bir malzeme için ayrı satır da açabilecektir. Söz konusu malzemeler için ayrı satır açılması halinde “birim” sütununa adet, kg, lt. m, kutu, paket vb. yazılacak, “işçi” sayısı sütunu boş bırakılacak ve miktar kısmına işin toplam süresi boyunca kullanılacak toplam adet, kg, lt. m, kutu, paket vb. her bir ölçü birimi için rakam yazılacaktır.

…

78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.

78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.

78.27. Hizmet alımlarında idareler ve isteklilerin yararlanması amacıyla hazırlanan birim fiyat teklif cetveli örnekleri (Ek-H.2), (Ek-H.3), (Ek-H.4)’de yer almaktadır.” açıklaması,

Anılan Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde; “ 79.4.1. İsteklilerce yapılacak aşırı düşük teklife ilişkin açıklamalar belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyerek söz konusu teklifler reddedilecektir.” açıklaması,

Bulunmaktadır.

Başvuru konusu ihaleye 5 isteklinin katıldığı, 4 isteklinin teklifinin geçerli teklif olarak belirlendiği, idare tarafından 27.12.2010 tarihli ve 4840 sayılı yazı ile Aykut İnş. Tem. Taah. Yemek ve İnş. Malz. Otom. Tic. Ltd. Şti.’nden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, söz konusu firmanın teklifine ilişkin açıklamanın 28.12.2010 tarihinde idare kayıtlarına alındığı, 29.12.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Aykut İnş. Tem. Taah. Yemek ve İnş. Malz. Otom. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Teklif fiyata dahil masrafların malzeme gideri ve asgari işçilik maliyeti olduğu başvuru konusu ihalede, ihale konusu işe ait asgari işçilik maliyetinin (% 3 sözleşme giderleri dahil, giyim hariç olmak üzere) 353.838,90 TL olduğu hesaplanmıştır.

Yapılan incelemede, Aykut İnş. Tem. Taah. Yemek ve İnş. Malz. Otom. Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında giyim ve malzeme giderine ilişkin olarak belgeye yer verilmediği ve teknik şartnamede düzenlenen ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak olan çalışmanın teklif fiyata dahil edilmediği anlaşılmıştır. İdare tarafından “aslı gibidir” onayı yapılarak gönderilen ihale işlem dosyasında yer alan Aykut İnş. Tem. Taah. Yemek ve İnş. Malz. Otom. Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasının belgelere dayalı olmadığı tespit edildiğinden söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, personel çalışmasına dayalı olan başvuru konusu ihalede birim fiyat teklif alınmadığı, idari şartnamenin ilgili maddesinde teklif fiyata dahil olan masraflara yer verilmediği, idare tarafından teklif fiyata dahil olan masrafların teknik şartnamede düzenlendiği görülmüştür.

Yaklaşık maliyet tespitinde 4 adet firmadan teknik şartnameye dayalı olarak, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı belirtilmeden fiyat talep edildiği, söz konusu firmaların tekliflerinin ortalaması alınarak yaklaşık maliyetin tespit edildiği anlaşılmıştır. Başvuruya konu ihalede, başvuru sahibinin idarece belirlenen yaklaşık maliyet bedelini öğrendiği tarih olarak, 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin ikinci fıkrası uyarınca yaklaşık maliyetin idare tarafından açıklandığı ve ihale tarihi olan 23.12.2010 tarihinin esas alınması gerektiği, bu durumda idareye şikayet başvurusu tarihi olan 06.01.2011 tarihi esas alındığında, başvuru sahibi tarafından idareye, yaklaşık maliyetin yanlış veya eksik hesaplandığı iddiasına ilişkin olarak bu işlemin farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde şikayet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır.__ Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince yaklaşık maliyete ilişkin iddianın süre yönünden reddi gerekmektedir.

Ancak, idare tarafından ihale dokümanı kapsamında yer verilen düzenlemelerin incelenmesinden aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir;

Teknik şartnamede temizlik malzemelerinin idare tarafından karşılanacağına yönelik bir açıklamaya yer verilmediği, buna karşın temizlik için yapılan iş tanımlarında “idare tarafından uygun bulunan” ibaresiyle temizlik malzemesi ve ekipmanların yüklenici tarafından karşılanacağının belirlendiği ancak herhangi bir temizlik malzemesinin veyahut ekipmanının sayı ve niteliğinin belirtilmediği anlaşılmıştır. Söz konusu eksikliğin tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesini engellediği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, teknik şartnamede asgari ücretin altında işçi çalıştırılmayacağı düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından brüt asgari ücretin % fazlası üzerinden ücret ödenecek herhangi bir personel öngörülmediği anlaşılmıştır. Diğer taraftan, farklı vasıflara haiz personel çalıştırılması öngörülen söz konusu ihalede, teknik şartnamenin 7 nci maddesinde 2429 sayılı Kanunda ulusal bayram ve genel tatil olarak kabul edilen günlerde toplam personelin %50 si (yüzde ellisi) ile çalışma programının dönüşümlü olarak uygulanmaya devam edeceği düzenlemesinin bulunduğu anlaşılmıştır. Farklı vasıflara haiz personel çalıştırılması öngörülen ihalede, her bir görev tanımı için çalışacak personel sayısının çift sayı olarak belirlenmediği ve farklı vasıflara sahip personelin örneğin teknisyen olarak çalışan birinin sosyal hizmet görevlisinin yerine getirmesi gereken hizmeti yürütemeyeceği açık olduğundan, idarece tanımlanmış her görevin bayram ve tatil günlerinde devam etmesine imkan bulunmadığı, bu nedenle toplam kişi sayısı üzerinden yapılan söz konusu düzenlemenin tekliflerin hazırlanması aşamasında istekli olabilecekleri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

FARKLI GEREKÇE

Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi Şube Müdürlüğü tarafından, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen, incelemeye konu ihaleye ilişkin idari şartnamenin 2. maddesinin (a) bendinde; “ işin adının ; Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin Teminine Yönelik Hizmet Alımı İşi ” şeklinde ve işin miktarı ve türünün aynı maddenin (b) bendinde; “ 12 ay süre ile (01.01.2011 - 31.12.2011 tarihleri arasında) 30 personelle Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin yaptırılması ” şeklinde düzenlendiği, idari şartnamenin 19. maddesinde isteklilerin tekliflerini götürü bedel üzerinden verecekleri ve anılan şartnamenin 48. maddesinde işin süresinin 365 gün olduğu düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Teknik şartnamenin 8. maddesinde çalıştırılacak personel ve niteliklerinin düzenlendiği, tam zamanlı olarak sosyal hizmet uzmanı (1 kişi), psikolog (1 kişi) , hemşire (4 kişi) , teknisyen (1 kişi), büro elemanı (1 kişi) , aşçı (2 kişi), aşçı yardımcısı (2 kişi), temizlik personeli (10 kişi), bakım elemanı (8 kişi) olmak üzere toplam 30 kişinin ihale konusu iş kapsamında çalışmasının öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.****

Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,

III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,

_ _VIII. fıkrasında ise;Yardımcı hizmetler sınıfı, kurumlarda her türlü yazı ve dosya dağıtmak ve toplamak, müracaat sahiplerini karşılamak ve yol göstermek; hizmet yerlerini temizleme, aydınlatma ve ısıtma işlerinde çalışmak veya basit iklim rasatlarını yapmak; ilaçlama yapmak veya yaptırmak veya tedavi kurumlarında hastaların ve hastanelerin temizliği ve basit bakımı ile ilgili

hizmetleri yapmak veya kurumlarda koruma ve muhafaza hizmetleri gibi ana hizmetlere yardımcı mahiyetteki görevlerde her kurumun özel bünyesine göre ve yine bu mahiyette olmak üzere ihdasına lüzum gördüğü yardımcı hizmetleri ifa ile görevli bulunanlardan 4 üncü maddenin (D) bendinde tanımlananların dışında kalanları kapsar. Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu” hükümleri yer almaktadır.

__

Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,

“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.

5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu’nun 1. maddesinde; “ Bu Kanunun amacı, büyükşehir belediyesi yönetiminin hukukî statüsünü düzenlemek, hizmetlerin plânlı, programlı, etkin, verimli ve uyum içinde yürütülmesini sağlamaktır. ” hükmü,

7. maddesinin (v) bendinde; “ Sağlık merkezleri, hastaneler, gezici sağlık üniteleri ile yetişkinler, yaşlılar, engelliler, kadınlar, gençler ve çocuklara yönelik her türlü sosyal ve kültürel hizmetleri yürütmek, geliştirmek ve bu amaçla sosyal tesisler kurmak, meslek ve beceri kazandırma kursları açmak, işletmek veya işlettirmek, bu hizmetleri yürütürken üniversiteler, yüksek okullar, meslek liseleri, kamu kuruluşları ve sivil toplum örgütleri ile işbirliği yapmak.” Hükmü,

22. maddesinde;“ Büyükşehir belediyesi personeli büyükşehir belediye başkanı tarafından atanır. Personelden müdür ve üstü unvanlı olanlar ilk toplantıda büyükşehir belediye meclisinin bilgisine sunulur.

Genel sekreter, belediye başkanının teklifi üzerine İçişleri Bakanı tarafından atanır. Genel sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmeti sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise bakanlık bağımsız daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar.

Büyükşehir belediyesi daire başkanları, bağlı genel müdürlüklerin daire başkanlarının yararlandığı makam ve görev tazminatından aynen yararlanırlar.

Sözleşmeli ve işçi statüsünde çalışanlar hariç belediye memurlarına, başarı durumlarına göre toplam memur sayısının % 10'unu ve Devlet memurlarına uygulanan aylık katsayının (30.000) gösterge rakamı ile çarpımı sonucu bulunacak miktarı geçmemek üzere hastalık ve yıllık izinleri dahil olmak üzere, çalıştıkları sürelerle orantılı olarak encümen kararıyla yılda en fazla iki kez ikramiye ödenebilir.” hükmüne yer verilmiştir.__

Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi Şube Müdürlüğü’nün 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir kuruluş olduğu ve anılan hizmetlerin asli ve sürekli kurum hizmetlerini yerine getiren memurlar eliyle yürütmesinin asıl olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun __ 4. maddesinde;“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Ancak danışmanlık hizmet alım ihalelerinde, istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmüne yer verilmiştir.

__

Kamu İhale Genel Tebliğinin 69.1 maddesinde ise; “ Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

1-) İhale konusu işin tanımının “ 12 ay süre ile (01.01.2011 - 31.12.2011 tarihleri arasında) 30 personelle Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevinin Temizlik, Bakım, Psiko-Sosyal Destek Hizmetleri ve Teknik Hizmetlerinin Yaptırılması Hizmet Alımı ihalesi” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede, ihale konusu işe ilişkin olarak; “12 ay süreli toplam 30 personel; 1adet sosyal hizmet uzmanı, 1 adet psikolog, 4 adet hemşire, 1 adet büro elemanı, 8 adet bakım elemanı, 1 adet teknisyen, 2 aşçı, 2 aşçı yardımcısı, ve 10 adet temizlik personeli teminine ilişkin hizmet alımı” şeklinde çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtildiği, buna karşın hizmet tanımının anılan Kanunun 4. ve 5. maddeleri hükmü ile anılan Tebliğin 69.1 maddesinde yer alan düzenlemeye aykırılık teşkil ettiği ve ihale konusu işin devlet memurları eliyle yürütülecek işler olduğu anlaşıldığından, ihale yoluyla yaptırılmasının mümkün olmadığı, Yasaya aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Bir başka anlatımla;

2-) Samsun Büyükşehir Belediyesi Huzurevi Şube Müdürlüğü’nce ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen “Sosyal Hizmet uzmanı, Psikolog, Hemşire” anılan Kanun’un 36. maddesindeki Sağlık Hizmetleri Sınıfı içinde, Büro Elemanının Genel İdare Hizmetleri, Bakım Elemanının ise Yardımcı Hizmetler Sınıfı Teknisyenin ise, Teknik Hizmetler Sınıfı içinde sayıldıkları görüldüğünden ve Genel İdare Hizmetleri Devletin asli ve sürekli görevleri arasında yer alan hizmetler olup, bu ve benzeri hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiğinden, bu işlerin hizmet alımı yoluyla üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

3-) İnceleme konusu ihale ile bir hizmet satın alımı değil, Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Yasa’nın 62. maddesinin ( e) fıkrasındaki düzenleme dahi, ihale konusu olabilecek işler açısından idarelere sınırsız bir yetki vermeyip, “istihdam edilen personelin yeterli nitelik ve sayıda olmaması ” koşuluyla, bu konuda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabileceğini düzenlemiştir. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinde de, III. Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri sınıfına dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerin, “lüzumu halinde” hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği düzenlenmiştir. Anılan ihalede ise, ihalenin lüzum gerekçesi de dosya kapsamından anlaşılamamaktadır.

Sonuç olarak; idarenin söz konusu Genel İdare Hizmetleri ve Teknik Hizmetler sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalenin, yukarıda belirtilen gerekçelerle iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ ihalenin iptaline ” ilişkin karara katılıyorum.****

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi **