KİK Kararı: 2011/UH.II-613

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/012
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 07.02.2011
Karar No : 2011/UH.II-613
BAŞVURU SAHİBİ:
Sembol Hazır Yemek ve Gıda San.Tic. Ltd. Şti., Çakmak Mah. Akdeniz Cad. İrem Sokak No:1 Ümraniye/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Zonguldak Karaelmas Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı, İncivez/ZONGULDAK

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/559840 İhale Kayıt Numaralı "Malzeme Dahil Yemek Yapımı, Servisi ve Servis Sonrası Temizlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[02.56].(G029)./2011-11E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Zonguldak Karaelmas Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 05.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzeme Dâhil Yemek Yapımı, Servisi ve Servis Sonrası Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Sembol Hazır Yemek ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti.’nin 29.12.2010 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.01.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.01.2011 tarih ve 2754 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

İdari şartnamede, teklif fiyata dâhil giderler içerisinde personel giderlerine yer verilmediği,
Merkez Kampüs için belirlenen 360.000 adet yemek sayısının gerçeği yansıtmadığı, idarenin 14.10.2010 tarihinde yaptığı 12 aylık malzeme dâhil yemek yapımı, servisi ve servis sonrası temizlik hizmeti alımı ihalesinde 335.000 adet yemek alımı olduğu, 17.10.2010 tarihinde pazarlık usulü ile 2 ay için 50.000 adet yemek alımı yapıldığı, şikâyet konusu ihalede, aradaki fark olan 285.000 adet yemek için alım yapılması gerektiği,
Teknik şartnamede, tatil zamanlarında merkez kampus için 23 personel çalıştırılacağının öngörüldüğü, fakat bu sayının işin niteliğine göre çok fazla olduğu, bu durumun yüksek maliyet getirdiği ve kamu zararına yol açtığı,
Günlük yemek sayısının belirlenmesinde objektif kriterlere yer verilmediği, Teknik şartnamenin, III. Yemek Çeşitleri kısmında yer alan düzenlemenin hakkaniyete ve hukuka uygun olmadığı, pişirilecek yemek sayısının belirtilmediği, bir gün öncesini esas alıp ertesi gün ortalama aynı sayıda yemek üretip servis etmenin esas alınamayacağı, eksik yemekten isteklinin sorumlu tutularak fazla yemekten idarenin sorumlu tutulmamasının eşitlik ilkelerine aykırı olduğu, hak edişin fiilen yenen yemek sayısı dikkate alınarak yapılacağı düzenlemesinin belirgin ve somut olmadığı, maliyetin ve olası zararın tespitinin imkânsızlaşacağı, yeteri kadar yemek çıkarılmadığında her seferinde cezai işlem uygulanacağı düzenlemesinin cezalar ve sözleşmenin feshi kısmında değil de teknik şartnamenin son kısmında yer aldığı, idarenin tahmini olarak çıkarılacak yemek sayısını vermesi ve yemeğin yetmemesi durumunda cezai işlem uygulanmaması gerektiği,
a) İdari şartnamenin 51.1.1 inci maddesinin “e” bendindeki düzenleme gereğince, idarece yüklenicinin aylık hak edişinin ödenmesini müteakip (5) iş günü içerisinde işçi maaşlarının banka hesaplarına yatırıldığına dair dekontun idareye teslim edilmemesi halinde, her geçen gün için sözleşme bedelinin % 0,1’i oranında ceza uygulanacağı, bu aykırılığın ardı ardına veya aralıklı olarak 3 (üç) kez tekrarlanması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği, idari şartnamenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 51 inci maddesinin sözleşme özgürlüğünü ortadan kaldırır nitelikte olduğu, cezai şartların yorumundan en küçük bir hatada sözleşmenin feshedileceği sonucunun çıkarılacağı, 51.1.1 inci maddesinin “e” bendindeki protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği yönündeki düzenlemenin İş Kanunu, Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38 inci maddesine aykırı olduğu,

b) İdari şartnamenin 51.1.1 inci maddesinin “g” bendindeki düzenleme gereğince, gıda maddelerinde kalite standartlarına uyulmadığının tutanakla tespiti veya günlük gelen malzemelerin servise sunulması, servise sunulan bu malzemelerin teknik şartnamedeki koşulları sağlamaması halinde; her bir durum için sözleşme bedelinin belli bir oranında ceza uygulanacağı, ancak depo girişi sırasında idarenin kontrol teşkilatının malzemelerin kalite kontrolünü yapması gerektiği, kalite kontrolü yapılarak depolara konulan gıda maddelerinin pişirme ve dağıtım esnasında tekrar kontrolüne gerek kalmayacağı, idarenin söz konusu düzenleme ile kalite kontrol aşamasında uygun olmadığı tespit edilip reddedilmesi gereken gıda maddeleri için cezai işlem uygulamasının hakkaniyet ilkesiyle bağdaşmadığı,

c) İdari şartnamenin 51.1.1 inci maddesinin “ı” bendindeki düzenleme gereğince, yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında teknik şartnamede belirtilen gramajlara uyulmadığının tespiti halinde, her bir durum için sözleşme bedelinin belli bir oranında ceza uygulanacağı, sulu kepçe ile servis edilen yemeklerde tartarak dağıtım yapılması imkânı olmadığı için gramajda oynamalar olabileceği, doğabilecek sorunun ceza yöntemi ve yaptırım ile değil iyi niyet ölçülerinde çözümlenmesi gerektiği,

Teknik şartnamenin “Evsaf şartnameleri” kısmının “Ürün özellikleri” bölümünde etlerin ithal olmayacağı yönünde düzenlemelerin bulunduğu, bu düzenlemenin Tarım ve Köy İşleri Bakanlığı ile Sağlık Bakanlığı’nın ithal et tüketim iznine aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde “… 78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir… ” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in 79.3 üncü maddesinde;“ Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.” açıklaması,__

İdari şartnamenin; “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde “ 25.1. İlgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), portör muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler teklif fiyata dâhildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin; “XV-ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL” kısmında;

“MERKEZ KAMPÜS

Öğrenim dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet proje müdürü (En az ön lisans mezunu olacaktır.),

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,

_1 adet aşçıbaşı,
5 adet aşçı,
8 adet aşçı yardımcısı,
13 adet garson,
11 adet bulaşıkçı, _

1 adet depo sorumlusu,

5 adet temizlik personeli,

1 adet şoför, toplam 47 kişi.

(Aşçı ve aşçı yardımcılarından biri tatlıcı, biri de kasap olmalıdır.)

Tatil dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet proje müdürü,

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,

1 adet aşçıbaşı,
2 adet aşçı,
3 adet aşçı yardımcısı,
7 adet garson,

4 adet bulaşıkçı,

1 adet depo sorumlusu,

1 adet şoför,
2 adet temizlik elemanı, toplam 23 kişi.

EREĞLİ EĞİTİM FAKÜLTESİ KAMPÜSÜ

Öğrenim dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,

1 adet aşçı,

2 adet temizlik elemanı,
2 adet yemek servis elemanı, toplam 6 kişi.

Tatil dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,
1 adet aşçı,

1 adet temizlik elemanı,
2 adet yemek servis elemanı, toplam 5 kişi.

ALAPLI MESLEK YÜKSEKOKULU KAMPÜSÜ

Öğrenim dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,
1 adet aşçı,
2 adet temizlik elemanı,
3 adet yemek servis elemanı, toplam 7 kişi.

Tatil dönemi çalıştırılacak personel listesi

_1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,
1 adet aşçı,
1 adet yemek servis elemanı, toplam 3 kişi.

DEVREK MESLEK YÜKSEKOKULU KAMPÜSÜ

Öğrenim dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,
1 adet aşçı,
2 adet temizlik elemanı,
3 adet yemek servis elemanı toplam 7 kişi.

Tatil dönemi çalıştırılacak personel listesi

1 adet diyetisyen veya gıda mühendisi,
1 adet aşçı,
1 adet yemek servis elemanı, toplam 3 kişi.

Yüklenici firma/firmalar, hizmet verdikleri kampüslerde, öğrenim dönemi ve tatil dönemi tarihlerinin, ne zaman başlayıp ne zaman bittiğini Üniversitemizin www.karaelmas.edu.tr adresli internet sitesinden öğrenebilecekleri gibi; Merkez Kampüste Sağlık Kültür Spor Daire Başkanlığından, diğer kampüslerde ise Fakülte Dekanlığı, Yüksekokul Müdürlüğü, Meslek Yüksekokulu Müdürlüğü, Zorunlu Yabancı Dil Eğitimi Koordinatörlüğü ile Devlet Konservatuarı Müdürlüğünden de öğrenebileceklerdir. Kampus yöneticileri, öğrenim ve tatil dönemi tarihlerinin tespitinde, Üniversitemizin Senatosunca her öğretim yılı için belirlenen akademik takvimdeki, derslerin başladığı ilk günden, yılsonunda yapılan sınavların son gününü dikkate alarak yüklenici firmaya bildirimde bulunacaklardır.

Yüklenici firma, tatil döneminde çalışacak personelin listesini yaparak Kurum Kontrol Teşkilatına bilgi verecektir.

Yüklenici firma çalıştırmakta olduğu personele ait isim listesini ve hangi işle görevlendirildiğini Kuruma yazıyla bildirecektir. Bu listenin bir örneğini iş yerinde her çalışan personel tarafından görülecek bir yere asacaktır. Çalışan personel görevlendirildiği işi fiilen yapacaktır. Personel görevlendirildiği iş haricinde her hangi bir görevi Kontrol Teşkilatının izni olmadan yerine getiremez. Firma, personelinden istirahat ve izin alanları Kontrol Teşkilatına ivedilikle bildirecektir.

Yüklenici firma, Teknik Şartnamenin I. Bölümünde İŞİN KONUSU başlığıyla belirtilen yemek işinden başka, Kurumun talimatları dışındaki hiçbir işi Üniversite yemekhanelerinde ve mutfaklarında yapamaz. Üniversitemizde düzenlenecek sempozyum, seminer, konferans ve benzeri faaliyetlerde kendilerinden istenecek yemek hizmetiyle ilgili işleri Kurumun oluru olmadan kabul edemez. Firma bu tip işleri ancak Kurumun belirleyeceği şartlara uyduğu sürece yapabilecektir.

_ Merkez Kampus haricindeki kampüsler için diyetisyen veya gıda mühendisi unvanlı personel çalıştırılması zorunlu olmayıp, bunların yerine “Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik” hükümlerinde sayılan unvanlarda personel çalıştırabilir.” _düzenlemesi __ yer almaktadır.

İhale konusu hizmetin malzeme dâhil yemek hazırlama ve servis hizmeti olması nedeniyle personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olarak değerlendirilmeyeceği, ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerinde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; Teknik şartnamenin XV-ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL kısmında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlendiği, idari şartnamenin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde, çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), portör muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderlerin teklif fiyata dâhil olduğunun belirtildiği, çalıştırılacak personele ödenecek ücrete ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, ihale dokümanında ise ihale konusu yemek hizmeti işinin hangi sayıda ve nitelikte olacağının açık olarak belirtildiği, bu hususa teklif fiyata dâhil giderler arasında yer verildiği, personele ait ücretlerin ise istekli tarafından, idarece hazırlanan teknik şartnamede belirlenen esaslar dâhilinde hesaplanacak öğün maliyetine dâhil edilmek suretiyle, teklif fiyatların oluşturulmasının gerektiği, bu durumun ise, mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “ Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez.

Eşik değerlerin altında kalmak amacıyla mal veya hizmet alımları ile yapım işleri kısımlara bölünemez.

Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel usullerdir. Diğer ihale usulleri Kanunda belirtilen özel hallerde kullanılabilir.

Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktar ve fiyatların tespiti” başlıklı 8 inci maddesinde; “(1) İdareler, yaklaşık maliyetin hesaplanabilmesi için öncelikle ihale konusu hizmeti oluşturan iş kalemlerini veya gruplarını ve bunlara ilişkin miktarları tespit ederler. Bu amaçla, idare tarafından gerek duyulduğunda, aşağıda belirtilen esas ve usuller çerçevesinde miktar araştırması da yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

İdarelerin, ihaleye çıkabilmeleri için öncelikle ihtiyaç tespiti yapmalarının, yapılan tespite göre yaklaşık maliyeti belirlemelerinin, yaklaşık maliyet hesaplarken ise öncelikle ihale konusu hizmeti oluşturan iş kalemlerini veya gruplarını ve bunlara ilişkin miktarları netleştirmesinin gerektiği, bu işlemleri yaparken ise, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, söz konusu ihalede, ihtiyaç tespiti yapma ve buna ilişkin yaklaşık maliyet oluşturma yetkisinin idarede olduğu, isteklilerin idare tarafından belirlenen hizmet şartlarına ve miktarlara uygun teklif vermelerinin gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez.

Eşik değerlerin altında kalmak amacıyla mal veya hizmet alımları ile yapım işleri kısımlara bölünemez.

Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel usullerdir. Diğer ihale usulleri Kanunda belirtilen özel hallerde kullanılabilir.

Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.” hükmü,

Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur …” hükmü,

Aynı Kanunun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde ise; “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Teknik şartnamenin, III. Yemek Çeşitleri kısmında “… Günlük yemek sayıları bir gün önceki yemek sayısı ve o günkü yemeğin yemek yiyecek kişiler açısından popülaritesi dikkate alınarak firma tarafından belirlenerek çıkarılacaktır. Yemek sayıları, yemek yemeyen kişi kalmayacak şekilde belirlenecektir. Ayrıca yeteri kadar yemek çıkarılmadığı takdirde, her seferinde cezai işlem uygulanacaktır. Hak ediş ödemeleri, fiilen yenen yemek sayısı dikkate alınarak yapılacaktır. Fazla yemekten Kurum sorumlu olmayacaktır. Artan yemekler kesinlikle başka bir öğünde kullanılmayacaktır …” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu hükümler birlikte değerlendirildiğinde; ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğinin idari ve teknik şartnamelerde belirtileceği, işlerin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içeremeyeceği ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, idari şartnamede, ihale konusuna göre işin türü ve miktarının yer almasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; idari şartnamede toplam yemek sayısının kampüsler itibariyle belirtildiği, ancak günlük yemek sayısının açık olarak belirtilmediği, teknik şartnamenin, “III. Yemek Çeşitleri” kısmında günlük yemek sayısının bir gün önceki yemek sayısı ve o günkü yemeğin yemek yiyecek kişiler açısından popülaritesi dikkate alınarak istekli tarafından belirleneceği, yemek sayılarının, yemek yemeyen kişi kalmayacak şekilde belirlenmesinin gerektiği, hak ediş ödemelerinin, fiilen yenen yemek sayısı dikkate alınarak yapılacağı, söz konusu düzenlemede yemek sayılarının toplam olarak belirtildiği, günlük yemek sayısının önceden öngörülmesinin idare açısından mümkün olmadığı, işi yapan yüklenici tarafından sözleşmenin uygulanması aşamasında yemeğin türü, hafta içi veya hafta sonu olma durumu gibi unsurlar dikkate alınarak belirlenebileceği, yemeğin günlük miktarını yüklenicinin basiretli bir tacir gibi davranarak belirlemesinin esas olduğu, söz konusu düzenlemenin teklif vermeyi engelleyici bir husus içermediği ve başvuru sahibinin de ihaleye teklif verdiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26 ncı maddesinde;“Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.

Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa kontrol teşkilatı; işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi, ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama hususlarında ise idareye görüş bildirir.

_ Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır._

Kontrol teşkilatının kabul ettiği malzemeden mümkün olanların örnekleri idarece mühürlenerek işin sonuna kadar saklanır.

Yüklenicinin işyerine getirdiği malzemenin, teknik şartnamesine veya daha önce alınmış mühürlü örneğine uygun ve işe elverişli olmadığı anlaşıldığı takdirde yüklenici, kontrol teşkilatının bu husustaki yazılı tebligatı tarihinden başlamak üzere on gün içinde bu malzemeyi işyerinden kaldırıp uzaklaştırmak zorundadır. Bunu yapmadığı takdirde kontrol teşkilatı bu malzemeyi, bütün zarar ve giderleri yükleniciye ait olmak üzere, işyeri çevresi dışına çıkarmaya yetkilidir.

Yüklenici tarafından kötü ve kusurlu yapıldıkları kesin olarak anlaşılan iş kısımlarını yeniden yaptırmak hususunda kontrol teşkilatı yetkilidir. Yüklenici, bu konuda kendisine yazılı olarak verilen talimat üzerine, belirlenen süre içinde söz konusu iş kısımlarını ayrıca bir bedel istemeksizin kaldırıp yeniden yapmak zorundadır. Bu hususta bir gecikme olursa sorumluluğu yükleniciye aittir.

Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır.” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38 inci maddesinde;“Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı işyerinde çalışanlar arasında yüklenici veya alt yüklenicilerce ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığını, vasıflı personel çalıştırılması ihale dokümanında öngörülen işlerde bu personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması istenmişse, belirlenen asgari ödeme tutarının ilgili personele ödenip ödenmediğini kontrol ederek veya bu konuda kendisine gelen talep ve ihbarları değerlendirerek, yükleniciden ve alt yüklenicilerden istenecek bordrolara göre bu ücretlerin yüklenicinin hakedişinden ödenmesini sağlar.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

Bildirilen alacak iddiaları, yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları ile varsa puantaj ve daha önceki hesap pusulalarından incelenip anlaşmaya varılan miktarların (üç aylık ücret tutarını geçmemek üzere) yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir.

Yüklenicinin hakedişinin ödenmesi gereken kısmından indirilen bu bordro tutarı ayrı bir çekle ödeme biriminin ilgili mutemedine verilir ve bordroda gösterilen alacaklar ilgililere kontrol teşkilatı, yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin önünde ödenir. Bu husus ayrıca bir tutanakla tespit olunur. Yapılacak tebligata rağmen yüklenici veya vekili ödemede hazır bulunmazsa bu husus tutanakta belirtilir.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.” düzenlemesi,

İdari şartnamenin 51 inci maddesinde; “ 51.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir: 51.1.1. … e)- İdarece yüklenicinin aylık hak edişinin ödenmesini mütakip (5) iş günü içerisinde işçi maaşlarının banka hesaplarına yatırıldığına dair dekontun idareye teslim edilmemesi halinde, her geçen gün için sözleşme bedelinin 0,001 ’ i oranında ceza uygulanır. Bu aykırılığın ardı ardına veya aralıklı olarak 3 (üç) kez tekrarlanması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 ’ nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

….

g)- Üniversitemiz mutfak ve yemekhanelerinde yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında; gıda maddelerinde kalite standartlarına uyulmadığının tutanakla tespiti veya günlük gelen malzemelerin servise sunulması, servise sunulan bu malzemelerin teknik şartnamedeki koşulları sağlamaması halinde; her bir durum için sözleşme bedelinin 0,006 ’ si oranında ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %3 ’ üne ulaşması halinde,

…

ı)Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında teknik şartnamede belirtilen gramajlara uyulmadığının tespiti halinde, her bir durum için sözleşme bedelinin 0,006 ’ sı oranında ceza uygulanacaktır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %3 ’ üne ulaşması halinde,

… Yukarıda belirtilen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 20. maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme tek taraflı feshedilir.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin “Yemek çeşitleri” III üncü başlıklı maddesinde; “ … Firma, yemek malzemelerini Kuruma mesai günlerinde 09:00-17:00 saatleri arasında getirecektir. Bu saatler dışında getirilecek hammadde ve malzemeler, Kuruma alınmayacaktır. Tüm malzemeler teslim alınırken Kontrol Teşkilatının onayından geçirilecektir. Kontrol Teşkilatı tarafından, kalite açısından uygun görülmeyen malzemeler teslim alınmayacak ve kullanılmayacaktır. Kontrol Teşkilatı gerekli gördüğü hallerde (ürünün tat, koku, görünüş, ambalaj konusunda tereddüt edildiğinde) satın alınan parti numaralı ürünlerden numune alınarak, Türk Gıda Kodeksine uygunluğunun kontrolü açısından yetkili bir laboratuara analiz amaçlı gönderecek ve analiz ücreti yüklenici firma tarafından ödenecektir. … ” düzenlemesi yer almaktadır.

**
** Başvuru sahibinin (a) bendindeki iddiasına ilişkin olarak;

İdarenin, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38 inci maddesi hükmü uyarınca yüklenicinin personele ücretin ödenmesini sağlama konusunda yükümlülüğü bulunduğu, idari şartnamenin 51.1.1. e maddesiyle yapılan düzenlemenin yüklenicinin personele ödemelerini zamanında yapmasını temin etmeye yönelik olduğu ve düzenlemenin mevzuata uygun olduğu,

Başvuru sahibinin (b) ve (c) bendindeki iddialarına ilişkin olarak;

İdarece, alınacak hizmetin teknik ayrıntıları ve şartlarını gösteren teknik şartnamenin hazırlanarak ihale dokümanı ile birlikte verildiği, idari şartnamenin 51.1.1 nci maddesi ile öngörülen cezaların, işin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun ve süresinde yerine getirilmemesi halinde uygulanacağı, yüklenici tarafından işin usulüne uygun olarak yerine getirilmesi halinde ise herhangi bir ceza işlemi ile karşılaşılmayacağı ve idarenin ise, yüklenicinin idarenin şartnamede belirlenen hizmet şartlarını yerine getirip getirmediğini hizmetin her aşamasında denetleme yetkisinin bulunduğu, idarece yapılan söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olduğu,

Anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddialarının yerinde bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanununun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik şartname” başlıklı 16 ncı maddesinde; “ (1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. ” hükmü,

Teknik şartnamenin “Evsaf şartnameleri” başlıklı maddesinde; “… Karkas: Tekniğe uygun olarak kesilmiş kasaplık hayvanın kanının akıtılıp, yüzülerek iç organlarının boşaltılıp baş ve ayaklarından ayrılarak soğutulduktan sonra elde edilen gövdesidir.

Alınacak Et;

_ 1- But ve kol sayısı eşit olmak kaydıyla ekstra sınıfta kemikli taze dana karkas et olacaktır._

_ 2- Taze kuzu karkas olacaktır(kurum isteği doğrultusunda alınacaktır)._

_ Ürün Özellikleri:_

_ 1- Kasaplık danalar usulüne göre kesilmiş, yüzülmüş, baş ve ayakları ayrılmış, iç organları, böbrek, , idrar kesesi ve bunların bağları, yemek borusu, böbrek yağları, salkım yağları ve pelvis boşluğu yağları alınmış, kuyruğu dördüncü kuyruk omurundan ayrılmış olacaktır._

_ 2- Bu şartname kapsamındaki ürünlerin üretiminde kullanılan etlerin sağlık kontrolünden geçirildiğini ve insan tüketimine uygun olduğunu ayrıca hangi hayvan etine ait olduğunu belirten Hayvan sağlığı ve Zabıtası Kanunu ve bu kanuna istinaden çıkarılmış Hayvan sağlığı ve Zabıtası Yönetmeliğine uygun olarak sağlık damgasını taşıması zorunludur. Bu damgaların kesinlikle okunabilir olması gerekmektedir._

_ 3- Etler, sağlığa zararsız mavi renkli boyayla, bozulmayacak, silinmeyecek şekilde sağlık kontrol ( veteriner) damgası ile damgalanacaktır. Etin üzerinde kesim tarihi, kalitesi ve grubunu gösteren damga mutlaka olacaktır. Etler “dana” damgasıyla damgalanmış olacaktır._

_ 4- Etlerde, derin ve yüzeysel kokuşma, kükürtlü ve amonyaklı kokuşma görülmeyecektir._

_ 5- Bir miktar yağ dokusu etle birlikte alınıp kızartma işlemi yapıldığında kokuşma hissini veren koku bulunmayacaktır._

_ 6- Etlerde küflü tat ve koku, dışkı ve pislik kokusu, çürüme ve kokuşma kokusu v.b. hiçbir yabancı tat ve koku bulunmayacak, tat ve kokuda ağırlaşma ve oksidatif acılaşma olmayacaktır._

_ 7- Etler yaşına etlilik ve yağlılık durumuna göre kendine has görünümde, cüssede, kokuda ve renkte olacaktır._

_ 8- Etler kan, pislik ( dışkı, sindirim organı muhteviyatı gibi) toprak, çamur ve yabancı maddelerle kirlenmiş olmayacaktır._

_ 9- Etlerde et ve yağ renginde değişme, yeşilimtırak, mavi, kahverengi, siyah renk oluşumu, lekeler, renkte matlaşma (donuklaşma) et yüzeyinde yapışkan, sümüksü ifrazat oluşumu görülmeyecektir._

_ 10- Karkas et içerisinde etin yenilmeyen kısımları bulunmayacaktır._

_ 11- Etlerin kabülü, kesimden en az 24 saat sonra yapılacaktır. Et lifleri çok ince ve kesit yüzeyleri kadife görünümünde, rengi açık kırmızı ile normal kırmızı olmalıdır._

_ 12- Sakatatlar, iç yağlar ve diz kapağından aşağı kısımlar et yerine alınmayacaktır._

_ 13- Dondurulmuş et alınmayacaktır._

_ 14- Etlere; Et entegre tesislerinde kesilmiş olacaktır. Yüklenici etlerin hangi tesiste kesilmiş olduğunu alıcıya ispatlamakla yükümlüdür._

_ 15-Etlere ait veteriner hekim raporu ile araç dezenfeksiyon raporu teslim mekânında komisyona verilecektir. _

16- Etler ithal olmayacaktır.… ” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarelerin ihale konusu hizmete ilişkin her türlü özelliği şartnamelerde belirtmesinin esas olduğu, işin teknik ayrıntılarını ve şartlarını teknik şartnamede yer vermesi, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin ise, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olmasının, rekabeti engelleyici hususlar içermemesinin ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlamasının zorunlu olduğu, başvuruya konu ihaleye ait teknik şartnamede, yemeklerde kullanılacak olan etlerin ithal olmayacağı yönündeki düzenlemenin, rekabeti ihlal edici, ihaleye katılımı engelleyici, istekliler arasında fırsat eşitliğini bozan bir düzenleme olmadığı, menşei belli olmayan et kullanımının engellenmesine ve sunulan hizmetin kalitesine ilişkin bir düzenleme olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Âdem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KİK Kararı: 2011/UH.II-613

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin