KİK Kararı: 2011/UH.II-4159 (12 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/080
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 12.12.2011
Karar No : 2011/UH.II-4159
BAŞVURU SAHİBİ:
Sis-tem Sosyal Hizmetler Gıda Tekstil San. Ve Tic. Ltd. Şti., F.Çakmak Mah. Yıldırım Beyazıd Cad. Çakmak Sok. No : 1 D: 7 Yenibosna İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Balıkesir Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü, Eski Kuyumcular Mah. Vasifçinar Cad. Belediye Hizmet Binasi 41 10100 BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/151621 İhale Kayıt Numaralı "Belediye Ve Mücavir Alan Sınırları Dâhilinde Cadde Ve Sokakların Süpürülmesi, Atıkların Toplanması, Depolama Sahasına Nakli Ve Depolama Sahasında Bertarafı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[3901].(0229)./2011-81Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Balıkesir Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğütarafından 03.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Belediye ve Mücavir Alan Sınırları Dâhilinde Cadde ve Sokakların Süpürülmesi, Atıkların Toplanması, Depolama Sahasına Nakli ve Depolama Sahasında Bertarafı” ihalesine ilişkin olarak Sis-Tem Sosyal Hizmetler Gıda Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 27.10.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 01.11.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 21.11.2011tarih ve 49515sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale dokümanında kullanılacak araçların yakıt giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı ve teklif fiyata dahil edileceği yönünde açık bir düzenleme bulunmasına karşın araçların yakıt maliyetinin tespitinde kullanılacak kriterin saat olarak belirtilmesinin tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesi işlemlerini hukuken sakatlayacağı, araçların 7,5 saatlik zaman diliminde faal olarak kullanılacağı sürenin öngörülmediği, diğer yandan 1 saatlik yakıt maliyetinin hıza ve alanın büyüklüğüne göre değişiklik gösterebileceği, bu itibarla aracın kat edeceği kilometre miktarının bildirilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca teknik şartnamede bir kısım araçların günlük çalışma süreleri ile ilgili herhangi bir bağlayıcı öngörüde bulunulmadığı,

2. İhalenin götürü bedel üzerinden teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmesinin iş artış ve eksilişinin mümkün olmamasından dolayı sözleşmenin uygulanması aşamasında hukuki ihtilaflara sebep olabileceği ve 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırı olduğu,

3. Teknik şartnamenin 10.4 ve 10.5 inci maddeleri ile idari şartnamenin 25.3.3 üncü maddesi çerçevesinde, anılan düzenlemelerde belirtilen 4.3825 adet konteynırın tamir ve boya gerektirip gerektirmediğinin hizmetin ifası sırasında anlaşılacağı, bu durumda tamir ve boya gerektirecek konteynır sayısının önceden öngörülmesinin mümkün olmadığı, işin götürü bedel üzerinden ihale edildiği ve iş artışı ve eksilişinin mümkün olmadığı göz önüne alındığında tamir edilecek ve boyanacak konteynır sayısının artması halinde yüklenicinin ek mali külfetle karşılaşacağı, eksilmesi halinde ise kamu zararının doğacağı, bu durumun 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan diğer giderler” üst başlığı altında yer alan 25.3.3.10 uncu maddesinde; “İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak olan, işbu idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde sayılan ve teknik şartnamenin 18.1 inci maddesi gereğince işletmede kullanıma hazır bulundurulması gereken araçların amortisman, yedek parça, tamir-bakım, sigora ve diğer giderleri ile akaryakıt giderleri teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin “Araçlara ilişkin hükümler” üst başlıklı 18.8 inci maddesi ile 18.9 uncu maddesinde; “Kontrol araçları ve 5 ton kapasiteli çift kabinli kamyon ile damperli kamyonların günde 7,5 saat çalışacağı ve bu sürede asgari 100 km yol kat edeceği öngörülmekte olup amortisman, tamir-bakım, yedek parça, akaryakıt, sigorta ve diğer giderleri bu şartlar dikkate alınarak isteklilerce hesaplanarak teklif fiyata dahil edilecektir.

İhale konusu iş ve hizmetlerin yerine getirilmesi sırasında çalıştırılacak diğer araçların amortisman, tamir-bakım, akaryakıt, sigorta ve diğer giderleri; işbu teknik şartname ve eklerinde belirlenen usul ve esaslar dikkate alınarak isteklilerce hesaplanacak olup teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemeleri yer almaktadır.

İdari şartnamenin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12 nci maddesinde;

“ 12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin
gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Teknik şartnamenin “Genel hükümler” bölümünde de ihalenin konusunun, kapsam ve niteliğinin belirlendiği, anılan şartnamenin “Çalışma alanı” başlıklı 3 üncü maddesinde, çalışma alanının, Ek:1’de 1/5.000 ölçekli haritada çizilerek gösterilen belediye ve mücavir alan sınırları dahilinde yerleşik mahalle, cadde ve sokaklar ile Balıkesir-Savaştepe yolu Güzle mevkiinde bulunan depolama sahasının olduğu, aynı maddede, belediye sınırları dışında olmakla beraber mücavir alan sınırları dahilinde bulunan ve Balıkesir Belediyesine çevre temizlik vergisi mükellefiyeti tesis ettirerek yükümlülüklerini yerine getiren işletmelerin evsel nitelikli atıklarının toplanacağı alanların da çalışma alanına dahil olduğu, çalışma alanında 40 mahalle bulunmakta olduğu, 2011 yılı haziran ayı itibariyle merkez ilçe nüfusunun 266.000, ilin yüzölçümünün 297 km2 olduğu, ilin organize sanayi ve küçük sanayi sitelerine sahip bulunduğu belirtilmiştir. Bunun yanında teknik şartnamede, katı atıkların toplanmasına, taşınmasına, pazaryerleri ve konteynırlara ilişkin ayrıntılı düzenlemelere, katı atıkların depolanması ve depolama sahasının işletilmesine, pazaryerlerinin temizlenmesi ile cadde, sokak, park-bahçe ve yeşil alanların süpürülmesine ilişkin ayrıntılı hükümlere yer verilmiştir.

İhale dokümanı ve eklerinde, işin niteliği ve çalışma alanının ayrıntılı olarak açıkça belirtildiği göz önüne alındığında, ihaleye teklif sunacak isteklilerin basiretli tacir gibi davranarak kullanılacak araçların yakıt giderlerine ilişkin tekliflerini oluşturmaları gerektiği, bunun yanında ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden iş yerinin görülmesi için idarenin her türlü kolaylığı sağlayacağı da dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının 9 uncu maddesinde; “İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır. Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi,

İdari şartnamenin “Teklif ve sözleşme türü” üst başlıklı 19.1 inci maddesinde; “İstekliler, tekliflerini götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekli ile toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.3 üncü maddesinde; “Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlendiği hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğin 78.4 üncü maddesinde; “Çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanılacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarının ve akaryakıtın idare tarafından karşılanması durumunda bu alımların ve ayrıca malzemenin idare tarafından karşılandığı yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir.” açıklaması

Aynı Tebliğin 78.5 inci maddesinde; “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli ile birim fiyat sözleşme imzalanması zorunludur…” açıklaması yer almaktadır.

Makine ve ekipman ile araçlar ve akaryakıtın yüklenici tarafından sağlandığı ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı açıktır.

Bu çerçevede, mevzuatta makine ve ekipman ile araçlar ve akaryakıtın yüklenici tarafından sağlandığı çöp toplama ve nakli gibi personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihalelerin birim fiyatlar üzerinden teklif alınmak suretiyle ihale edilmesine ilişkin herhangi bir emredici düzenlemenin bulunmadığı anlaşıldığından inceleme konusu ihalede, ihaleye teklif veren isteklilerin işin yapılacağı yer ve niteliğine ilişkin teknik şartname ve eklerinde belirtilen ayrıntılı düzenlemeleri esas alarak götürü bedel üzerinden tekliflerini vermelerinde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Diğer taraftan, inceleme konusu ihalenin ilan tarihinin 30.09.2011, başvuru sahibinin doküman satın alma tarihinin 25.10.2011, idareye şikayet başvurusu tarihinin de 27.10.2011 olduğu görülmüştür.

İhalelere yönelik başvurular hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” düzenlemesi,

Aynı Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde de; idareye başvuru süresinin ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için ise dokümanın satın alındığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, ihale konusu işin götürü bedel üzerinden ihale edileceği hususunun 30.09.2011 tarihinde yayımlanan ihale ilanının 9 uncu maddesinde yer aldığı, bu hususa ilişkin idareye şikayet başvurusunun 30.09.2011 tarihinden itibaren 10 gün içinde yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra 27.10.2011 tarihinde yapıldığı anlaşıldığından 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin “Konteynerlerin Yıkanması, Tamir, Bakım, Onarım ve Boyanması İle İlgili Hususlar” üst başlıklı 10.4 ve 10.5 inci maddelerinde; “Sözleşme süresince her gün (Pazar günleri hariç) ekiplerce, idarece veya şikayet üzerine belirlenen 7 adet konteynır (626x7= 4382 adet konteynır) adreslerinden alınarak yüklenicinin işletme merkezinde tamir edilecek, bakım-onarım ve boya işlemini gerçekleştirilerek alındığı yere konulacaktır.

Tamir, bakım-onarım ve boya işlemi gerçekleştirilen konteynırların adres ve sayılarını gösterir liste ay bazında düzenlenerek takip eden ayın ilk beş işgününde idareye teslim edilecektir.” düzenlemesi,

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan diğer giderler” üst başlığı altında yer alan 25.3.3.1 uncu maddesinde; “İş süresince toplam 4.382 (dört bin üç yüz seksen iki) adet konteynırın tamir, bakım, onarım ve boya işlemi yapılacaktır. Tamir, bakım, onarım ve boya işlemi için gerekli olan malzeme giderleri (saç, boya, tekerlek, elektrot vs.) yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu düzenlemeler çerçevesinde; sözleşme süresi olan 01.01.2012-31.12.2013 tarihleri boyunca pazar günleri hariç her gün, günde 7 adet toplamda da 4.382 adet konteynırın tamir, bakım, onarım ve boya işleminin gerçekleştirileceğinin kesin olarak belirtildiği ve teklif fiyata dahil edildiği, şikayet üzerine yapılacak tamir, bakım, onarım ve boya işleminin de bu sayıdan düşüleceği anlaşıldığından söz konusu düzenlemelerde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi