KİK Kararı: 2011/UH.II-3908

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/076
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 28.11.2011
Karar No : 2011/UH.II-3908
BAŞVURU SAHİBİ:
M.M.T. TEMZ. GIDA NAK. İNŞ. TAAH. SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ. (İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ), T.CEMAL BERİKER BULVARI ZİYA ALGAN İŞMERKEZİ KAT.6 NO:44 ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adana Gençlik Ve Spor İl Müdürlüğü, Reşatbey Mah. Vali Yolu Caddesi Menderes Spor Salonu Yanı 01120 ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/10577 İhale Kayıt Numaralı "Temizlik Ve Aşcılık" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.H.[3822].(0160)./2011-173sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Adana Gençlik ve Spor İl Müdürlüğütarafından 18.02.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Temizlik ve AşçılıkHizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak M.M.T. Temz. Gıda Nak. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. vekilitarafından açılan dava üzerine, Adana 2. İdare Mahkemesinin 31.10.2011 tarih ve E:2011/1333, K:2011/1949 sayılı kararı ile dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verildiği, söz konusu Mahkeme kararının 15.11.2011 tarih ve 48593 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, anılan Mahkeme kararı ve ekindeki dava dilekçesinin incelenmesi neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Adana 2. İdare Mahkemesinin 31.10.2011 tarih ve E:2011/1333, K:2011/1949 sayılı kararı ile söz konusu kararın ekinde Kuruma gönderilen davacı M.M.T. Temz. Gıda Nak. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin vekili Av. İlhan Öngör’ün dilekçesi ve 25.11.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.H.[3822].(0160)./2011-173 sayılı Ön İnceleme Raporu incelendi:

Davacı M.M.T. Temz. Gıda Nak. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin vekili Av. İlhan Öngör tarafından düzenlenen ve ihaleyi gerçekleştiren idarenin davalı idare olarak gösterildiği 04.07.2011 tarihli dilekçede özet olarak; Adana Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünün şikayete konu (2011/10577 İKN'li Temizlik ve Aşçılık Hizmet Alımı) ihalesinin idarece iptal edildiği, ihalenin iptali kararından sonra yaptıkları itirazın idarece reddedildiği, ayrıca 18.500,00 TL tutarındaki geçici teminatın irat kaydedildiği, idareye verilen 18.04.2011 tarihli dilekçe ile geçici teminatın iadesinin talep edildiği, idarenin 02.05.2011 tarihli ve 3114 sayılı cevap ile müvekkilin (başvuru sahibinin) talebini reddettiği, idarenin cevabının 05.05.2011 tarihinde müvekkile tebliğ edildiği, geçici teminatın irat kaydedilmesi işleminin yasal dayanağı bulunmadığı, bu nedenle idarenin işleminin iptali ile geçici teminatın iadesi gerektiği iddia edilmektedir.

Adana 2. İdare Mahkemesinin 31.10.2011 tarih ve E:2011/1333, K:2011/1949 sayılı kararı ile söz konusu kararın ekinde Kuruma gönderilen dilekçenin incelenmesi neticesinde;

Şikayete konu ihalenin idarece iptal edildiği, başvuru sahibinin geçici teminat mektubunun irat kaydedildiği, başvuru sahibinin idarenin işlemine karşı 18.04.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin 18.04.2011 tarihli dilekçeye 02.05.2011 tarihli yazı ile cevap verdiği, idarenin cevabı ile başvuru sahibinin iddiasının reddedildiği, idarenin cevabının başvuru sahibine (dilekçedeki beyana göre) 05.05.2011 tarihinde tebliğ edildiği,

4734 sayılı Kanunun 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” hususundaki hükümlerine göre; başvuru sahibince idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre içinde Kuruma başvurulmadığı,

Başvuru sahibi vekilinin 04.07.2011 tarihli dilekçe ile Adana Nöbetçi İdare Mahkemesinde idarece yapılan işleme karşı dava açtığı,

Anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idarenin işlemine karşı 04.07.2011 tarihli dilekçe ile açtığı dava üzerine, Adana 2. İdare Mahkemesinin 31.10.2011 tarih ve E:2011/1333, K:2011/1949 sayılı kararında özetle; ihale sürecindeki işleme karşı açılan davada idari merci tecavüzü bulunduğu belirtilerek 2577 sayılı Kanunun 15/1-e maddesi uyarınca dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin ikinci fıkrasında; “Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında; “Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinin birinci fıkrasında; “Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin yukarıda anılan 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında; “Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar giderilebilir.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Netice olarak, başvuru sahibince idarenin 02.05.2011 tarihli yazısı ile bildirilen dava konusu işlemine karşı, mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerinde belirtilen on (10) günlük süre içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı, dava dilekçesinin (04.07.2011) tarihi itibariyle veya dava dilekçesinin anılan Mahkeme kararı ekinde Kurum kayıtlarına alındığı tarih (15.11.2011) itibariyle Kuruma itirazen şikayet başvuru süresinin geçtiği anlaşılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihalelere ilişkin olarak, anılan Kanunun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiş olup, yapılan incelemede; yukarıda yer verilen tespite ilave olarak, başvuru sahibinin dilekçesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 ve 16 ncı maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan usul ve şekil unsurlarına uygun olmadığı ve 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca belirlenen başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi