KİK Kararı: 2011/UH.II-386

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/007
Gündem No : 40
Karar Tarihi : 24.01.2011
Karar No : 2011/UH.II-386
BAŞVURU SAHİBİ:
Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda. Org. Tur. San. Tic. Ltd. Şti., Özankara Gıda Top. Sitesi 8. Blok No:260 Macunköy/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Demetevler Huzurevi, Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi, Özevler Mah. 320. Sok. No:11 Demetevler Yenimahalle/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/535701 İhale Kayıt Numaralı "Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[41.33].(0224)./2011-77E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ankara Demetevler Huzurevi, Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi tarafından 24.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Alımı” ihalesine ilişkin olarak Fesleğen Tem. Bil. Yem. Gıda. Org. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 13.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 20.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.12.2010 tarih ve 55211 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli olan Hardal Gıda Yem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik etmek üzere sözleşme ve ekinde sözleşmeye ilişkin fatura sunduğu, sözleşmeye konu işin 01.02.2010-15.11.2010 tarihleri arasında gerçekleştirildiği, oysa ihale ilanının 02.11.2010 tarihinde yayımlandığı, dolayısıyla ilan tarihi itibariyle sözleşmeye konu işin bitirilmediği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesi gereğince, sözleşme ve sözleşmeye ilişkin faturalarla birlikte sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin ve iş yeri bildirgesinin teklif kapsamında sunulması gerektiği, ancak anılan isteklinin kasım ayına ait sosyal güvenlik prim belgesi ile iş yeri bildirgesini sunmadığı, kasım ayına ait SGK prim ödemesinin ihale tarihinden sonra yapıldığı, ayrıca söz konusu isteklinin iş deneyimini tevsik etmek üzere sunduğu belgelerin idari şartnamede öngörülen “belgelerin sunuluş şekli”ne uygun sunulmadığı, idarece yapılan değerlendirmenin mevzuata uygun olmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin birinci fıkrasında;

__“İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;****

_ a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,_

_ b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerindeki deneyimi gösteren belgelerin,_

_ c) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgelerin,_

_ ç) Devam eden yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin kusursuz olarak tamamlanması ve ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşması şartıyla; kusursuz olarak gerçekleştirilen ya da ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgelerin,”_

_ d) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri ve son on beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerine ilişkin deneyimi gösteren belgelerin,_

_ istenilmesi zorunludur._

(2) Kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaştığı tarih, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan işler de birinci fıkra kapsamında değerlendirilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde ise;****

****“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz…

_(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır. _

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

_(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir. _

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde, isteklilerin iş deneyimlerinin tevsiki için, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak, teklif edilen bedelin % 25’inden az olmamak üzere iş deneyim belgesi sunulmasının istenildiği,

İdari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde ise; “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

_ Bu ihalede benzer iş olarak kamuda veya özel sektörde yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği,_

Görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli olan Hardal Gıda Yemek San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasının incelenmesi sonucunda; iş deneyimini tevsik etmek üzere Alfer Müh. Taah. Tic. ve San. A.Ş. ile yapılmış 01.02.2010 tarihli sözleşmenin sunulduğu, söz konusu sözleşmede işin; “Alfer Müh. Taah. Tic. ve San. A.Ş. çalışanları için sözleşme süresince toplam 34.211 (otuzdörtbinikiyüzonbir) adet tabldot yemek karşılığı 130.001,80 (yüzotuzbinbirTürkLirasıseksenkuruş) KDV hariç bedelli malzemeli ve taşımalı öğle yemeği yapımı, dağıtımı ve sonrası hizmetleri” şeklinde tanımlandığı, sözleşmenin süresinin “01.02.2010-15.11.2010” olarak belirtildiği görülmüştür. __

Anılan sözleşmenin ekinde, sözleşmeye ilişkin serbest muhasebeci mali müşavir onaylı 50 adet faturanın, 2010/2, 2010/3, 2010/4, 2010/5, 2010/6, 2010/7, 2010/8, 2010/9, 2010/10 dönemlerine ait SGK tahakkuk fişleri ile sigortalı hizmet listelerinin ve 2010 yılı kasım ayına ait vergi ödendiğine dair banka dekontunun (23.11.2010 tarihli) sunulduğu belirlenmiştir.

Başvuru sahibi tarafından, “ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan sözleşmeye konu işin ihale ilan tarihi itibariyle bitirilmediği, bu nedenle iş deneyimini tevsik etmek üzere kullanılamayacağı” iddia edilmektedir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan 47 nci maddesi uyarınca, iş deneyimini tevsik etmek için sunulan sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan faturalar arasında en son düzenlenen faturanın 14.11.2010 tarihli olduğu görüldüğünden, kabul tarihinin 14.11.2010 olarak dikkate alınması gerekmektedir.

İncelemeye konu ihalenin ilan tarihinin 02.11.2010, ihale tarihinin 24.11.2010 olduğu göz önünde bulundurulduğunda, söz konusu istekli tarafından sunulan sözleşmeye konu işin kabul tarihinin ilan tarihi ile ihale tarihi arasında olduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi kapsamında, anılan isteklinin iş deneyimini tevsik etmek üzere sunduğu belgelerin tam olarak değerlendirilmesi gerektiğinden, söz konusu istekli tarafından sunulan 130.002,60 TL’lik iş deneyimi tutarının teklif edilen bedelin % 25’ini karşıladığı tespit edilmiştir.

Öte yandan; başvuru sahibinin “ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında işyeri bildirgesi sunulmadığı” na yönelik iddiasına ilişkin olarak aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun “İşyeri, işyerinin bildirilmesi, devri, intikali ve nakli” başlıklı 11 inci maddesinde;

“ İşyeri, sigortalı sayılanların maddî olan ve olmayan unsurlar ile birlikte işlerini yaptıkları yerlerdir.

_ İşyerinde üretilen mal veya verilen hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve aynı yönetim altında örgütlenen işyerine bağlı yerler, dinlenme, çocuk emzirme, yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden veya meslek eğitimi yerleri, avlu ve büro gibi diğer eklentiler ile araçlar da işyerinden sayılır._

_ İşveren, örneği Kurumca hazırlanacak işyeri bildirgesini en geç sigortalı çalıştırmaya başladığı tarihte, Kuruma vermekle yükümlüdür. Şirket kuruluşu aşamasında, çalıştıracağı sigortalı sayısını ve bunların işe başlama tarihini, ticaret sicili memurluklarına bildiren işverenlerin, bu bildirimleri Kuruma yapılmış sayılır. Ticaret sicili memurlukları, kendilerine yapılan bu bildirimi en geç on gün içinde Kuruma bildirmek zorundadır. _

_ 29/6/1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu hükümlerine tâbi şirketlerin nevilerinin değişmesi, birleşmesi veya diğer bir şirkete katılması durumunda, bu hususların ticaret siciline tesciline ilişkin ilân tarihini; adi şirketlerde şirkete yeni ortak alınması durumunda ise en geç yeni ortağın alındığı tarihi takip eden on gün içinde, işyeri bildirgesi ile Kuruma bildirilmek zorundadır._

_ …_

_ Alt işveren, asıl işverenin işyerinde çalıştırdığı sigortalıları, işverenle aralarında yaptıkları sözleşmenin ibrazı kaydıyla, Kurumdan alacağı özel bir numara ile asıl işverenin kayıtlı olduğu dosyadan bildirir. _

_ İşyeri bildirgesinin verilmemesi veya geç verilmesi, bu Kanunda belirtilen hak ve yükümlülükleri ortadan kaldırmaz. İşyeri bildirgesinin şekli ve içeriği ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” _hükmü bulunmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası incelendiğinde; iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan sözleşmenin “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10 uncu maddesinde; “ İşin yapılma yeri: Yüklenicinin mutfağında yapılan yemeğin işverenin iş yerine taşınması, dağıtılması, kirli bulaşıkların toplanması, yıkanması ve yemek mahallinin temizlenmesi işlemleri yüklenici firmaca yapılacaktır.” hükmüne yer verildiği görülmüştür.

Anılan sözleşme hükmünden, yemek hazırlanması hizmetinin yüklenicinin mutfağında yapılacağı, yemek servisinin ise işverenin adresinde gerçekleştirileceği anlaşılmaktadır. Söz konusu sözleşmede, yüklenicinin belli sayıda işçiyi işverenin iş yerinde çalıştıracağına yönelik bir düzenleme ise yapılmamıştır.

Bahse konu işte, yüklenicinin kendi mutfağında çalıştırdığı işçiler ile hem sözleşme kapsamındaki iş yerine, hem de başka iş yerlerine hizmet sunabilme imkanına sahip olduğundan, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde alt işveren numarası alma zorunluluğu bulunmamaktadır. Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında iş yeri bildirgesi sunulmamasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Diğer taraftan; başvuru sahibinin “ihale üzerinde bırakılan isteklinin sözleşmeye konu işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeleri mevzuata uygun sunmadığı” iddiasına ilişkin yapılan değerlendirmeye aşağıda yer verilmiştir:

__

__ Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda anılan 47 nci maddesinin birinci fıkrasında, personel çalıştırılan işlerde sözleşme ve faturalarla birlikte, sözleşmeye konu işte çalışanlara ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin de sunulması istenilmiştir.

İncelemeye konu malzemeli yemek hizmet alımı ihalesi, personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmasa da, söz konusu iş personel istihdam edilmeden gerçekleştirilmesi mümkün olmayan bir iştir. Dolayısıyla, bahse konu ihalede, iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan sözleşmenin ekinde, sözleşmeye konu işte çalıştırılan personele ait SGK tahakkuk fişlerinin, sigortalı hizmet listesinin ve sigorta prim ödemelerinin yapıldığını gösteren dekont/makbuzların sunulması gerekmektedir.

Yapılan inceleme sonucunda, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından SGK tahakkuk fişleri ve sigortalı hizmet listesi sunulmasına karşın, prim ödemesinin yapıldığını gösteren dekont ya da makbuzların teklif dosyası kapsamında sunulmadığı anlaşıldığından, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

__

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikteki işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Hardal Gıda Yemek San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****