KİK Kararı: 2011/UH.II-385

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/007
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 24.01.2011
Karar No : 2011/UH.II-385
BAŞVURU SAHİBİ:
Berka Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik ve Sosyal Hizmetler İnş. San. Tic. Ltd. Şti., Boğaziçi Mahallesi 1.Cadde 1067/2 Sokak No: 4/19 Mamak/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sakarya Dostluk Çocuk Yuvası Müdürlüğü, Karaman Mahallesi 1489 No:1 Küme Evleri Adapazarı/SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/550304 İhale Kayıt Numaralı "Kuruluşta Korunma ve Bakım Altındaki Kişilerin Temizlik, Bakım, Giyim, Beslenme, Refakat (Hastane, Kamp, Gezi), Banyo, Tuvalet Vb. Günlük Yaşam Aktivitelerinin Tamamının Yüklenici Firma Tarafından Yerine Getirilmesi İşidir" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[00.52].(0224)./2011-2E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sakarya Dostluk Çocuk Yuvası Müdürlüğü tarafından 22.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kuruluşta Korunma ve Bakım Altındaki Kişilerin Temizlik, Bakım, Giyim, Beslenme, Refakat (Hastane, Kamp, Gezi), Banyo, Tuvalet vb. Günlük Yaşam Aktivitelerinin Tamamının Yüklenici Firma Tarafından Yerine Getirilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Berka Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik ve Sosyal Hizmetler İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 31.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 31.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 05.01.2011 tarih ve 688 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale konusu işin “Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin Temizlik, Bakım, Giyim, Beslenme, Refakat (Hastane,Kamp,Gezi) Banyo, Tuvalet vb. Günlük Yaşam Aktivitelerinin Tamamının Yüklenici Firma Tarafından Yerine Getirilmesi İşi” olduğu, ancak ihalenin üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet konusuna giren işler arasında “çocuk bakımı hizmeti”nin bulunmadığı, Türk Ticaret Kanunu’ nun 137 nci maddesinde yer alan; _“ Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” _hükmü uyarınca anılan şirketin faaliyet konusuna girmeyen bir işe yönelik ihaleye katılımının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, başvuru sahibinin 31.12.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 31.12.2010 tarih ve 524 sayılı cevabında, söz konusu başvurunun “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte belirtilen şekil şartlarına uygun olmadığı” gerekçesiyle reddedildiği ve başvuru sahibinin şikayet dilekçesinin idarenin kayıtlarına alındığına ilişkin 31.12.2010 tarih ve 695 sayılı yazıda, ihale yetkilisinin “şikayet dilekçesinde dizi pusulasının bulunmadığı” yönünde şerhinin bulunduğu görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde;

****“ (1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

__

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

_ a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı ve adresi ile varsa bildirime esas elektronik posta adresi ve faks numarası._

_ b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası._

_ c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih._

_ ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller._

_ d) İtirazen şikayet başvurularında ayrıca idareye yapılan şikayetin tarihi ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.” _hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin şikayet dilekçesinin yukarıda anılan mevzuat hükmünde yer verilen şekil unsurlarını taşıdığı görülmüş olup, şikayet dilekçesinde dizi pusulasının yer almaması başvurunun reddini gerektirecek nitelikte bir aykırılık olarak değerlendirilmemiştir.

Öte yandan; başvuru sahibinin; “ ihale üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet konusuna giren işler arasında “çocuk bakımı hizmeti”nin bulunmadığı, bu nedenle anılan isteklinin faaliyet konusuna girmeyen bir işe yönelik ihaleye katılımının mümkün olmadığı” iddiasına ilişkin değerlendirmeye aşağıda yer verilmiştir:

Türk Ticaret Kanununun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137 nci maddesinde, ticaret şirketlerinin hükmi şahsiyeti haiz olup, şirket sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanunun 503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

_ Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz._

_ 271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.”_ hükmü,

271 inci maddesinde ise; “ Anonim şirketler, kanunen yasak olmıyan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

_ Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.”_ hükmü bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca, limited şirketler kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi amaç ve konu için kurulabilecek olup, şirket ana sözleşmesinde şirketin konusunun sınırlarının açıkça gösterilmesi gerekmektedir.

__

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartname incelendiğinde; ihale konusu işin adının “Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin temizlik, bakım, giyim, beslenme, refakat ( Hastane,kamp, gezi ) banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işi” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Kocaeli Ticaret Odası tarafından düzenlenen 22.09.2010 tarihli ve 14700 sayılı Oda Sicil Kayıt Sureti ve 07.12.2010 tarihli ve 19256 sayılı Faaliyet Belgesinde şirketin unvanının; “Soy Aş Temizlik Gıda İnşaat Nakliye Taahhüt Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi” olduğunun belirtildiği, şirketin iştigal konusunun, “her türlü temizlik taahhüt işi yapmak ve ana sözleşmesinde yazılı diğer işler” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca, anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan, 31.12.2009 tarih ve 7470 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde, bahse konu şirketin başlıca amaç ve konularının;

“1.Her türlü temizlik ve taahhüt işi yapmak

_ 2.Her türlü temizlik maddeleri alım satımı yapmak_

_ 3.Her türlü gıda ve su ürünleri almak satmak_

_ 4.Temizlik makinesi alım satımı ve kiralamak_

_ 5.İlgili mercilerden izin almak kaydıyla Bilimsel Ormancılık Faaliyetleri izin intifak iş ve işlemleri takip ve peyzaj düzenlemeleri yapmak_

_ 6. İlgili mercilerden izin almak kaydıyla petrol tesisi inşa etmek ve işletmek, devretmek_

_ 7. Emlak alım satım ve komisyonculuk yapmak_

_ 8. Uluslararası, şehirlerarası, şehir içi yük ve yolcu taşımacılığı yapmak_

_ 9. Nakliye inşaat ve taahhüt işi yapmak_

_ 10.Hazır yemek servisi yapmak_

_ 11.Hazır yemek alım satımı yapmak ve pişirmek_

_ 12. Araç kiralama, kiraya verme ve alım satımı işi yapma_

_ 13.Bilgisayar kullanma, veriyi girişi ve veriyi hazırlama ve bilgi işlemde personel çalıştırma_

_ 14.Hastanelerde ve özel hastanelerde hasta karşılama, yönlendirme ve temizlik işleriyle uğraşma işleri yapmak._

__

_ * Şirket amaçlarını gerçekleştirmek için konusu ile ilgili olarak aşağıdaki çalışmaları yapar:_

__

_a) _Toptan ve perakende satış yapmak.

_b) _Taahhütlere girmek ithalat ve ihracat yapmak

_ c) Yerli ve yabancı ruhsat, imtiyaz, patent, ihtira beratlı marka, model ve know-how anlaşmaları yapar, satın alır, iktisap eder, kiralar bunları üçüncü kişilere satar devreder, kiraya verir._

_ d) Şirket amaç ve konusuna giren muameleleri işleri yapabilmek için gerektiğinde iş makinaları, menkul ve gayrimenkulleri alır, satar, kiralar, kiraya verir, menkul ve gayrimenkuller şirket lehine ipotek tesis ve tescil etmek veya bunlar üzerinde her türlü hakları iktisap etmek, ipotek almak ve vermek._

_ e) İşyerlerinin temizlik ve ilaçlamaları, kaloriferlerinin işletmesi ve hizmetlerini görmek._

_ f) Yaşlı, düşkün ve özürlülerinin bulunduğu ve barındığı kurumlar ile çocuk bakım ve yuvalarında temizlik ve kalorifer çalıştırma işlerini yapmak ve çamaşırlarını yıkamak ve bu konularda taahhütlerde bulunmak._

_ g) Elektrik ve su sayaçlarını okumak için ihaleye girmek, bu yerlerin kuryeliğini yapmak._

_ h) Devlete bağlı sağlık hizmeti veren iş yerlerinin çamaşır yıkama işi yapmak._

_ i) Site yönetimi ile ilgili işi yapmak, oralara bağlı ve özel otoparkları kiralamak ve işletmek.” olduğu görülmüştür._

Her ne kadar ihale üzerinde bırakılan istekli olan Soy Aş Temizlik Gıda İnş. Nakl. Taahhüt. Tic. San. Ltd. Şti.’nin ana faaliyet konuları arasında “çocuk bakım hizmeti” bulunmasa da, söz konusu şirketin faaliyet alanının geniş kapsamlı olduğu ve teklif dosyası kapsamında sunulan “18 bakım, 9 malzemeli temizlik, 4 danışma görevlisi, 2 kaloriferci olmak üzere toplam 33 kişilik özel hizmet alımı” işine ilişkin 04.12.2006 tarih ve 6943 sayılı iş bitirme belgesine göre anılan şirketin bakım hizmeti konusunda da faaliyet gösterdiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

**** İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin; “ ihale konusu işin “Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin Temizlik, Bakım, Giyim, Beslenme, Refakat (Hastane,Kamp,Gezi) Banyo, Tuvalet vb. Günlük Yaşam Aktivitelerinin Tamamının Yüklenici Firma Tarafından Yerine Getirilmesi İşi” olduğu, ancak ihalenin üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet konusuna giren işler arasında “çocuk bakımı hizmeti”nin bulunmadığı, Türk Ticaret Kanunu’nun 137 nci maddesinde yer alan; _“ Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” _hükmü uyarınca anılan şirketin faaliyet konusuna girmeyen bir işe yönelik ihaleye katılımının mümkün olmadığı yönündeki iddiası yerinde bulunmayarak itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmiş bulunmaktadır.

Türk Ticaret Kanununun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137 nci maddesinde, ticaret şirketlerinin hükmi şahsiyeti haiz olup, şirket sözleşmesinde yazılı işletme konusu dahilinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanunun 503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

_ Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz._

_ 271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.”_ hükmü,

271 inci maddesinde ise; “ Anonim şirketler, kanunen yasak olmıyan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

_ Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.”_ hükmü bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca, limited şirketler kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi amaç ve konu için kurulabilecek olup, şirket ana sözleşmesinde şirketin konusunun sınırlarının açıkça gösterilmesi gerekmektedir. Bu çerçevede, şirketin ana sözleşmesinde yazılı konu ve amacı dışında gerçekleştireceği işlemler hukuki sonuç doğurmayacaktır.

Diğer taraftan; 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde “istekli olabilecek”; “İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde,

“İstekli” ise; “ Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” şeklinde tanımlanmıştır.

Bu itibarla, ihaleye teklif vermek isteyen şirketlerin, ihale konusu alanda faaliyet yürütmeleri gerekmektedir.

__

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartname incelendiğinde; ihale konusu işin adının “Kuruluşta korunma ve bakım altındaki kişilerin temizlik, bakım, giyim, beslenme, refakat ( Hastane,kamp, gezi ) banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işi” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Kocaeli Ticaret Odası tarafından düzenlenen 22.09.2010 tarihli ve 14700 sayılı Oda Sicil Kayıt Sureti ve 07.12.2010 tarihli ve 19256 sayılı Faaliyet Belgesinde şirketin unvanının; “Soy Aş Temizlik Gıda İnşaat Nakliye Taahhüt Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi” olduğunun belirtildiği, şirketin iştigal konusunun, “her türlü temizlik taahhüt işi yapmak ve ana sözleşmesinde yazılı diğer işler” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca, anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan, 31.12.2009 tarih ve 7470 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde, bahse konu şirketin başlıca amaç ve konularının;

“1.Her türlü temizlik ve taahhüt işi yapmak

_ 2.Her türlü temizlik maddeleri alım satımı yapmak_

_ 3.Her türlü gıda ve su ürünleri almak satmak_

_ 4.Temizlik makinesi alım satımı ve kiralamak_

_ 5.İlgili mercilerden izin almak kaydıyla Bilimsel Ormancılık Faaliyetleri izin intifak iş ve işlemleri takip ve peyzaj düzenlemeleri yapmak_

_ 6. İlgili mercilerden izin almak kaydıyla petrol tesisi inşa etmek ve işletmek, devretmek_

_ 7. Emlak alım satım ve komisyonculuk yapmak_

_ 8. Uluslararası, şehirlerarası, şehir içi yük ve yolcu taşımacılığı yapmak_

_ 9. Nakliye inşaat ve taahhüt işi yapmak_

_ 10.Hazır yemek servisi yapmak_

_ 11.Hazır yemek alım satımı yapmak ve pişirmek_

_ 12. Araç kiralama, kiraya verme ve alım satımı işi yapma_

_ 13.Bilgisayar kullanma, veriyi girişi ve veriyi hazırlama ve bilgi işlemde personel çalıştırma_

_ 14.Hastanelerde ve özel hastanelerde hasta karşılama, yönlendirme ve temizlik işleriyle uğraşma işleri yapmak._

__

_ * Şirket amaçlarını gerçekleştirmek için konusu ile ilgili olarak aşağıdaki çalışmaları yapar:_

__

_a) _Toptan ve perakende satış yapmak.

_b) _Taahhütlere girmek ithalat ve ihracat yapmak

_ c) Yerli ve yabancı ruhsat, imtiyaz, patent, ihtira beratlı marka, model ve know-how anlaşmaları yapar, satın alır, iktisap eder, kiralar bunları üçüncü kişilere satar devreder, kiraya verir._

_ d) Şirket amaç ve konusuna giren muameleleri işleri yapabilmek için gerektiğinde iş makinaları, menkul ve gayrimenkulleri alır, satar, kiralar, kiraya verir, menkul ve gayrimenkuller şirket lehine ipotek tesis ve tescil etmek veya bunlar üzerinde her türlü hakları iktisap etmek, ipotek almak ve vermek._

_ e) İşyerlerinin temizlik ve ilaçlamaları, kaloriferlerinin işletmesi ve hizmetlerini görmek._

_ f) Yaşlı, düşkün ve özürlülerinin bulunduğu ve barındığı kurumlar ile çocuk bakım ve yuvalarında temizlik ve kalorifer çalıştırma işlerini yapmak ve çamaşırlarını yıkamak ve bu konularda taahhütlerde bulunmak._

_ g) Elektrik ve su sayaçlarını okumak için ihaleye girmek, bu yerlerin kuryeliğini yapmak._

_ h) Devlete bağlı sağlık hizmeti veren iş yerlerinin çamaşır yıkama işi yapmak._

_ i) Site yönetimi ile ilgili işi yapmak, oralara bağlı ve özel otoparkları kiralamak ve işletmek.” olduğu görülmüştür._

Bu çerçevede, ihale konusu işin kapsamında yer alan “çocuk bakım hizmetleri”nin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Soy Aş Temizlik Gıda İnş. Nakl. Taahhüt. Tic. San. Ltd. Şti.’nin ana faaliyet konuları arasında bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde olup, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Yukarıda açıklandığı üzere inceleme konusu ihalede “düzeltici işlem belirlenmesi” ne __ karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ne ilişkin karara katılmıyorum.

** Ali Kemal AKKOÇ **

** II.Başkan **