KİK Kararı: 2011/UH.II-3830

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/073
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 21.11.2011
Karar No : 2011/UH.II-3830
BAŞVURU SAHİBİ:
İzomark Isıtma Soğutma İnş. Mes. Eğt. Dan. San. Tic. Ltd. Şti. , Ihlamurkuyu M.Alemdağ C.Tecelli S.No : 9 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gebze Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Güzeller Mahallesı Bahar Cad. 1 41400 KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/133830 İhale Kayıt Numaralı "Gebze Belediyesi Sanat Ve Meslek Eğitimi Kursları (Gesmek) Ve Yaz Okulları Hizmet Alım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[3527].(0157)./2011-22E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gebze Belediyesi Kültür ve Sosyalİşler Müdürlüğü tarafından 26.09.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Gebze Belediyesi Sanat ve Meslek Eğitimi Kursları (GESMEK) ve Yaz Okulları Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak İzomark Isıtma Soğutma İnş. Mes. Eğt. Dan. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 10.10.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.10.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.10.2011 tarih ve 46600 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.10.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

Teknik şartnamede belirtilen “part time çalışan usta öğretici”, “özel ihtisas alanlı usta öğretici” ve “yaz okullarında görev alacak usta öğretici” personel maliyetinin hesaplamasında, SSK, stopaj, gelir ve personel damga vergisi ile % 3 sözleşme giderlerinin maliyetlere ekleneceğinin idari şartnamede belirtilmediği, net ödenecek tutarların belirtildiği, ancak teknik şartnamenin 8.24 üncü maddesinin (a) ve (b) bentlerinde bu giderlerin personel maliyetine eklenmesi gerektiğinin belirtildiği, ihale komisyonunca açıklanan yaklaşık maliyet göz önüne alındığında, söz konusu giderlerin yaklaşık maliyete yansıtılmadığının, dolayısıyla yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığının düşünüldüğü,

İhaleye katılan firmaların da, personel maliyetine ilişkin bu giderleri göz önünde bulundurmadan hatalı teklif verdikleri, bu nedenle asgari personel maliyetinin altında teklif veren tüm firmaların aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde ise; _“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır._İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir …” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu Kanun maddesinde, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda sürenin dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

a) Başvuru sahibinin, ihale dokümanını 21.09.2011 tarihinde satın aldığı, “teknik şartnamede belirtilen “part time çalışan usta öğretici”, “özel ihtisas alanlı usta öğretici” ve “yaz okullarında görev alacak usta öğretici” personel maliyetinin hesaplamasında, SSK, stopaj, gelir ve personel damga vergisi ile % 3 sözleşme giderlerinin maliyetlere ekleneceğinin idari şartnamede belirtilmediği, net ödenecek tutarların belirtildiği, ancak teknik şartnamenin 8.24 üncü maddesinin (a) ve (b) bentlerinde bu giderlerin personel maliyetine eklenmesi gerektiğinin belirtildiği” yönündeki iddiasına ilişkin olarak,

Bu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde ve en geç ihale tarihi olan 26.09.2011 tarihinden üç iş günü öncesi olan 20.09.2011 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir.

Başvuru sahibi tarafından ihale dokümanı, bu tarih geçtikten sonra 21.09.2011 tarihinde satın alınmış olup, 26.09.2011 tarihinde yapılan ihaleye söz konusu ihale dokümanındaki düzenlemelere göre teklif verilmiştir.

Diğer bir ifadeyle, başvuru sahibinin sunmuş olduğu birim fiyat teklif mektubunun birinci maddesinde; “ Yukarıda ihale kayıt numarası ve adı yer alan ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir. Teklif fiyata dahil olduğu belirtilen tüm masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeleri dikkate alarak teklif verdiğimizi, dokümanda yer alan yükümlülükleri yerine getirmememiz durumunda uygulanacak yaptırımları kabul ettiğimizi beyan ediyoruz” ifadesi yer almaktadır.

Dolayısıyla, inceleme konusu ihalede, ihale dokümanına yönelik olarak, bu durumun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde ve en geç ihale tarihi olan 26.09.2011 tarihinden üç iş günü öncesi olan 20.09.2011 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken,

Birim fiyat teklif mektubunda “ ihale dokümanını oluşturan tüm belgelerin taraflarınca okunduğu, anlaşıldığı ve kabul edildiği” belirtilerek ihaleye teklif verildikten ve 06.10.2011 tarihinde kesinleşen ihale kararı tebellüğ edildikten sonra 10.10.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından,

Başvurunun “teknik şartnamede belirtilen “part time çalışan usta öğretici”, “özel ihtisas alanlı usta öğretici” ve “yaz okullarında görev alacak usta öğretici” personel maliyetinin hesaplamasında, SSK, stopaj, gelir ve personel damga vergisi ile % 3 sözleşme giderlerinin maliyetlere ekleneceğinin idari şartnamede belirtilmediği, net ödenecek tutarların belirtildiği, ancak teknik şartnamenin 8.24 üncü maddesinin (a) ve (b) bentlerinde bu giderlerin personel maliyetine eklenmesi gerektiğinin belirtildiği” yönündeki ihale dokümanına ilişkin kısmının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

b) 4734 sayılı Kanunun “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36 ncı maddesinde; “teklif zarflarının hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılacağı, istekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarının açıklanacağı” hüküm altına alınmıştır.

Bu hüküm gereğince, ihale tarihi olan 26.09.2011 tarihi yaklaşık maliyetin istekliler tarafından öğrenildiği veya öğrenilmiş olması gerektiği tarihtir.

Başvuru sahibinin, yaklaşık maliyeti ihale tarihi olan 26.09.2011 tarihinde istekliler huzurunda yapılan ilk oturumda öğrendiği hususu dikkate alındığında, “yaklaşık maliyetin tutarsız ve yanlış olduğu” hususuna ilişkin olarak, bu durumun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde 06.10.2011 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 10.10.2011 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu nedenle, başvurunun “yaklaşık maliyetin tutarsız ve yanlış olduğu” yönündeki kısmının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

c) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibi iş ortaklığının, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin özel sektörden alınmış olması ve bu nedenle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesine uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Yukarıda anılan Yönetmelik hükmüne göre şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğranması veya zarara uğranmasının muhtemel olmasıdır.

Şikâyete konu ihalede ise başvuru sahibinin iddiasının “part time çalışan usta öğretici”, “özel ihtisas alanlı usta öğretici” ve “yaz okullarında görev alacak usta öğretici” personel maliyetine ilişkin olarak, idari şartnamede belirtilmeyen SSK, stopaj, gelir ve personel damga vergisi ile % 3 sözleşme giderlerinin” ihaleye katılan firmalarca da dikkate alınmaksızın teklif verildiği, bu nedenle asgari personel maliyetinin altında teklif veren tüm firmaların aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği” yönündeki tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına ilişkin kısmının, iş ortaklıklarının değerlendirme dışı bırakılma gerekçesine ilişkin olmadığı,

İhale komisyonunca yeterlik kriterlerini karşılamadığına karar verilen tekliflerin, değerlendirme dışı bırakılmasından sonraki bir aşama olan, geçerli teklifler arasında aşırı düşük teklif olup olmadığının tespiti aşamasına ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılmasından sonraki aşamaya ilişkin işlemlerde, başvuru sahibinin herhangi bir hak kaybının söz konusu olmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının bu kısmına ilişkin olarak şikayet ehliyetinin bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi