KİK Kararı: 2011/UH.II-3064

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/061
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 12.09.2011
Karar No : 2011/UH.II-3064
BAŞVURU SAHİBİ:
5 M SOSYAL HİZMETLER İNŞAAT GIDA ELEK. TAŞ. OTOM. SAN. VE TİC. LTD.ŞTİ., AŞAĞI ÖVEÇLER MAH. 1322.CAD. NO:63/1 ÇANKAYA ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Başkent Öğretmenevi, EMNİYET MİLAS - - 06530 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/112137 İhale Kayıt Numaralı "Başkent Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü İşletmesinin Otel Katları, Genel Mahal, Bulaşıkhane, Çamaşırhane, Mutfak, Muhasebe ve Servis Birimlerinde personel" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[2844].(G029)./2011-57Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Başkent Öğretmenevitarafından 19.08.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Başkent Öğretmenevi Ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü İşletmesinin Otel Katları, Genel Mahal, Bulaşıkhane, Çamaşırhane, Mutfak, Muhasebe ve Servis Birimlerinde Personel” ihalesine ilişkin olarak 5 M Sosyal Hizmetler İnşaat Gıda Elek. Taş. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 12.08.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.08.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 23.08.2011tarih ve 39093sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.08.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Başkent Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü işletmesinin otel katları, genel mahal, bulaşıkhane, çamaşırhane, mutfak, muhasebe ve servis birimlerinde personel hizmeti alımı ihalesine ait sözleşme tasarısının 12.1 inci maddesine göre; hakediş tutarının ilgili ayı takip eden ay sonuna kadar muhasebe bölümünce nakit durumuna göre ödeneceğine ilişkin düzenlemenin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde yer alan “Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.” hükmüne aykırı olduğu,

2 ) Sözleşme tasarısının 12.1.2 nci maddesine göre, geçici hakediş ödemesi yapılmadan önce, yükleniciden ödemenin yapıldığı aya ait çalıştırılan işçiler için ödenmiş ücret bordrosu ve kişilere ait ücret pusulalarının talep edilmesinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42 nci maddesine aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Başkent Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü işletmesinin otel katları, genel mahal, bulaşıkhane, çamaşırhane, mutfak, muhasebe ve servis birimlerinde personel hizmeti alımı ihalesine ait sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12.1 inci maddesinde;

“ Sözleşme bedeli Başkent Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü İşletmesi Muhasebe Müdürlüğünce (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi madde 42-a) bendi 1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde uygulanacak esaslar doğrultusunda aylık bitirilen işlere istinaden geçici hakediş raporları düzenlenecektir. Ve Aylık hakediş tutarı için düzenlenen fatura; işçilik hizmetlerinin şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediğini takip etmek amacıyla idare tarafından oluşturulan Muayene ve Kabul Komisyonunca düzenlenecek aylık rapora istinaden yasal kesinti ve cezalar düşüldükten sonra ilgili bulunduğu ayı takip eden ay sonuna kadar Başkent Öğretmenevi Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü işletmesi Muhasebe bölümünce nakit durumuna göre ödenir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Her ne kadar başvuru sahibi, anılan düzenlemenin “Ödeneği olmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.” hükmüne aykırılık teşkil ettiğini iddia etse de, ihale onay belgesi incelendiğinde, ihale için yeterli ödeneğe sahip olunduğu, yapılan düzenleme ile, kesin bir vade belirlenmesi halinde karşılaşılabilecek bir likidite problemine karşı önlem alınmak istendiği, bu nedenle bahse konu düzenlemenin, geçici hak ediş tutarının, ilgili ayı takip eden ay sonuna kadar nakit durumunun uygun olduğu bir tarihte mutlaka ödeneceği, şeklinde yorumlanması gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş Ödemeleri” başlıklı 42 nci maddesinde;

“ a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

2-Toplam Bedel Üzerinden Götürü Bedel Sözleşmelerde;

Yüklenicinin yapacağı iş götürü olarak bölümler halinde teslim alınacaksa hakediş raporları, ilgili bölümlerin tamamlanmasından sonra sözleşmesinde yazılı esaslara göre düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri yukarıdaki (1) numaralı bentte yazılı hükümlere göre yapılır.

b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi

Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.

İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” düzenlemesi,

Aynı Şartnamenin çalışanların özlük haklarının düzenlendiği 38 inci maddesinde ise;

“Kontrol teşkilatı işyerinde çalışanlar arasında yüklenici veya alt yüklenicilerce ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığını, vasıflı personel çalıştırılması ihale dokümanında öngörülen işlerde bu personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması istenmişse, belirlenen asgari ödeme tutarının ilgili personele ödenip ödenmediğini kontrol ederek veya bu konuda kendisine gelen talep ve ihbarları değerlendirerek, yükleniciden ve alt yüklenicilerden istenecek bordrolara göre bu ücretlerin yüklenicinin hakedişinden ödenmesini sağlar.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

Bildirilen alacak iddiaları, yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları ile varsa puantaj ve daha önceki hesap pusulalarından incelenip anlaşmaya varılan miktarların (üç aylık ücret tutarını geçmemek üzere) yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir.

Yüklenicinin hakedişinin ödenmesi gereken kısmından indirilen bu bordro tutarı ayrı bir çekle ödeme biriminin ilgili mutemedine verilir ve bordroda gösterilen alacaklar ilgililere kontrol teşkilatı, yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin önünde ödenir. Bu husus ayrıca bir tutanakla tespit olunur. Yapılacak tebligata rağmen yüklenici veya vekili ödemede hazır bulunmazsa bu husus tutanakta belirtilir…” açıklaması,

İhaleye ait sözleşme tasarısının 12.1.2 nci maddesinde ise ödeme şartı olarak; “ Ödemenin yapıldığı aya ait çalıştırılan işçiler için ödenmiş ücret bordrosu ve kişilere ait ücret pusulalarının” idareye verilmesi gerektiğine ilişkin düzenleme yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38 inci maddesi hükmü uyarınca idarenin yüklenicinin personele ücretin ödenmesini sağlama konusunda yükümlülüğünün bulunduğu, sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12.1.2 nci maddesinde yapılan söz konusu düzenlemenin yüklenicinin personele ödemelerini zamanında yapmasını temin etmeye ve bu hususun takibinin yapılmasına yönelik olduğu, sözleşme tasarısında yer alan düzenlemenin ihaleye katılımı engelleyici veya rekabeti daraltıcı nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi