KİK Kararı: 2011/UH.II-2824

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/059
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 22.08.2011
Karar No : 2011/UH.II-2824
BAŞVURU SAHİBİ:
ANTPA ENDÜSTRİYEL YEMEKÇİLİK GIDA OTO İNŞ. BİLG. VE DANŞ.TİC. VE LTD.ŞTİ., Şerefiye Mah. Cumhuriyet Cad. Mavi Plaza Kat:4 No:9 VAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
YÜKSEK ÖĞRENİM KREDİ VE YURTLAR KURUMU GENEL MÜDÜRLÜĞÜ YURTKUR ESKİŞEHİR BÖLGE MÜDÜRLÜĞÜ, - KURTULUS MAHALLESI YUNUSEMRE CADDESI 42 26090 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/92427 İhale Kayıt Numaralı "Temizlik ve Çamaşır Yıkama" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[25.02].(0223)./2011-47Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Genel Müdürlüğü Yurtkur Eskişehir Bölge Müdürlüğütarafından 25.07.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Temizlik ve Çamaşır Yıkama” ihalesine ilişkin olarak Antpa Endüstriyel Yemekçilik Gıda Oto İnş. Bilg. ve Danş. Tic. ve Ltd.Şti.’nin 18.07.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.07.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 28.07.2011tarih ve 35423sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.07.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İlaçlama hizmetleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının mevzuata uygun olmadığı,

2. Benzer iş olarak kabul edilecek işlerin ihale konusu işin ağırlıklı olmayan kısmını da kapsamasının mevzuata uygun olmadığı,

3 ) Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Oranının olması gerekenden düşük tespit edilmesinin yerinde olmadığı,

4. Ulusal Bayram ve Tatil Günlerinin fazla tespit edildiği, 2012 yılında Ulusal Bayram ve Tatil Günlerinin idarece 14,5 gün olarak belirlenmesinin yerinde olmadığı, Cumhuriyet Bayramının yarım günlük tatilinin, Kurban Bayramının son günü ile çakışması sebebiyle 14 gün olarak hesaplanması gerektiği,

5. Teknik şartnamede oran olarak belirlenmesi gereken ceza miktarının parasal tutar olarak belirlenmesinin ve teknik şartname düzenlemesinin idari şartname ile çelişmesinin mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayete konu ihalenin, Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Eskişehir Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “ Temizlik ve Çamaşır Yıkama ” ihalesi olduğu, işe başlama tarihinin 01.01.2012, işi bitirme tarihinin 31.12.2014 olduğu, ihale konusu işte 252 temizlikçi ve 39 çamaşırcı olmak üzere toplam 291 personel çalışacağı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.22 nci maddesinde; “ Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.” açıklaması bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin 2.3.3 üncü maddesinde; “ İhale konusu mahallerin aylık dönemler halinde ve İdarenin lüzum gördüğü diğer zamanlarda ilaçlanmas ı” düzenlemesi, “Şartnamede Belirtilen Yerlerin İlaçlanması” başlıklı 7 nci maddesinde; “…Gerek aylık dönemler halindeki ilaçlama ve gerekse İdarece ayrıca gerekli görülecek ilaçlamaların bedeli Yüklenici tarafından karşılanacak ve bu konuda İdareden herhangi bir ücret veya hak talebinde bulunulmayacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır. Anılan teknik şartnamenin, “İşin Konusu” başlıklı 1 inci maddesinde ise işin yapılacağı yerlerin 16 adet Yurt Müdürlüğünü kapsadığı görülmektedir. Öte yandan teknik şartnamede temizlikte kullanılacak malzemelere, makine ve teçhizata ilişkin düzenlemeler yapılmış, öngörülen malzemeler arasında, ilaçlamada kullanılacak malzemelerin bulunmadığı görülmüştür.

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinde, “temizlikçi”, “çamaşırcı”, “temizlik malzemesi ve ekipman” ile “ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması” kalemleri için toplam 4 başlık düzenlendiği, ilaçlama için ayrıca bir satır açılmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen teknik şartname düzenlemelerinden ilaçlama giderinin bir maliyet kalemi oluşturduğu anlaşılmakta olup, birim fiyat teklif cetvelinde bu gider kalemi için ayrı bir satır açılmamasının yerinde olmadığı ve bu durumun isteklilerin fiyat tekliflerini oluştururken farklı değerlendirmeler yapmalarına neden olabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve söz konusu aykırılık düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğundan, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu işte 252 temizlikçi ve 39 çamaşırcı olmak üzere toplam 291 personel çalışacağı öngörülmüştür.

Teknik şartnamenin 1 inci maddesinde ise işin konusu, Yüksek Öğrenin Kredi ve Yurtlar Kurumu Eskişehir Bölge Müdürlüğünün yine teknik şartnamede belirtilen yurt müdürlüklerinin temizlik (ilaçlama dahil) ve çamaşır yıkama işlerinin yapılması olarak belirlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden başlayacağı hüküm altına alınmış, anılan maddenin ikinci fıkrasında, başvuruların birinci fıkradaki sürelerin aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hüküm altına alınmıştır.

İhale ilanının 4.4 üncü maddesinde; “ 4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1.

a-Hastahane, öğrenci yurdu, otel, fabrika, resmi daire gibi resmi ve özel sektör hizmet yerlerinin genel temizlik hizmetleri,

b- Hastahane, öğrenci yurdu, otel, fabrika, resmi daire gibi resmi ve özel sektör hizmet yerlerinin çamaşır yıkama hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecek ve bu hizmetler ayrı ayrı benzer iş olarak değerlendirilecektir. ” şeklinde düzenlenmiş, aynı düzenlemeye idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde de yer verilmiştir.

İdarece yapılan benzer iş tanımının, her ne kadar ihale ilanında yer alan bir düzenleme olduğu ve başvuru sahibi tarafından bu iddiaya yönelik olarak yapılması gereken başvurunun ilanın yayımlanma tarihi olan 22.06.2011 tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içinde ve en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği anlaşılmış olsa da benzer iş olarak kabul edilecek işlerin ihale konusu işin ağırlıklı olmayan kısmını kapsadığı iddiasının, ihale dokümanı görüldükten sonra değerlendirilebilecek olduğu göz önüne alınmış ve iddia hakkında inceleme yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde benzer iş, ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işler olarak tanımlanmıştır.

Şikayete konu ihalede başvuru sahibi istekli tarafından, her ne kadar temizlik işlerinde 252 işçinin, çamaşır yıkama işlerinde ise 39 işçinin çalıştırılacağı ve işin ağırlıklı kısmının temizlik işi olduğu ileri sürülse de idare tarafından benzer iş tanımında temizlik veya çamaşır yıkama hizmetlerinden birini içeren iş deneyim belgesinin kabul edileceğinin düzenlenmiş olmasının, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan rekabetin sağlanması ilkesine ve ihale mevzuatında belirtilen benzer iş tanımına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde; “ _25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı uyarınca ödenecek her türlü vergi, resim ve harçlar teklif edilecek fiyata dahildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Sözleşmenin uygulanması sırasında mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti teklif fiyata dahildir. Çalıştırılacak personele asgari ücret kadar ödeme yapılacaktır. Hizmetin ifa edileceği 01.01.2012-31.12.2014 tarihleri arasında 43,5 gün ulusal bayram ve genel tatil günü mevcut olup bu tatil günlerinin her birinde en fazla 58 personel çalıştırılabilecektir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak toplam gün sayısı 2523 dür.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Yüklenici tarafından ihale konusu hizmette çalıştırılacak personele ödenecek günlük brüt 6,90 yemek bedeli, günlük brüt 3,70 yol bedeli teklif fiyata dahildir. Bu bedeller yemek bedeli için 22 gün, yol bedeli için 26 gün üzerinden hesaplanarak teklif fiyata dahil edilecek ve ücret bordrolarında gösterilecektir. Temizlikçi ve çamaşırcı personele her yıl için yazlık ve kışlık olmak üzere 2 şer adet iş önlüğü yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Söz konusu hizmette kullanılacak teknik şartnamede dökümü yapılan temizlik malzemeleri ile mop, fırça, kova gibi malzemeler teklif fiyata dahil edilecektir.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ve meslek hastalıkları prim oranı %1,5 dir. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin “Aylık Temizlik” başlıklı 2.3.3 üncü maddesinin (e) ve (f) bentlerinde; “ e) Binaya ait havalandırma boşlukları ve çatı araları ile terasların temizlenmesi,

f) Çatıların ve yağmur oluklarının temizlenmesi (Yüklenici tarafından; bu temizlik esnasında, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve İş Kanununda belirtilen tüm güvenlik tedbirlerinin alınması zorunludur.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78.11 inci maddesinde; “ İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır. ” açıklaması bulunmaktadır.

29.09.2008 tarih ve 27012 sayılı 2. mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesinin “Tehlike sınıfı ve prim oranı” başlıklı 5 inci maddesinde; “(1) Tarife eki listede işkolları oniki tehlike sınıfına ayrılmış olup bu sınıfların normal prim oranları, en düşük haddi % 1, en yüksek haddi % 6,5 olarak belirlenmiştir.

(2) Bir işin normal yüzdelik prim oranı, dahil olduğu tehlike sınıfının 2’ye bölümü sonucunda bulunacak rakama, 0,5 değerinin eklenmesi suretiyle bulunur.” hükmü,

Aynı Tarifenin “Esas işin fer’i ve mütemmimi olan işlerde prim oranları” başlıklı 6 ncı maddesinde ; “(1) Bir işyerinde yürütülen ve esas işin fer’i ve mütemmimi mahiyetinde olan bütün işlerin sigorta primleri, esas işin tabi tutulduğu prim haddine göre hesaplanır. Ancak, esas işin fer’i ve mütemmimi sayılan işler, sigortalıları birbirine karışmayacak şekilde, ayrı ve bağımsız olarak yürütüldüğü ve Kurumda ayrı bir işyeri olarak tescil edilmiş olduğu takdirde her biri kendi tehlike sınıfının prim haddine tabi olur.” hükmü,

Yine aynı Tarifenin “Aynı işyerinde, aynı işveren tarafından yürütülen işler” 7 nci maddesinde; “ (1) Aynı işveren tarafından, aynı işyerinde yürütülen ve mahiyetleri bakımından ayrı özellikler gösteren ve farklı tehlike sınıflarına dâhil olan bütün işler, işyerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim oranına tabi olur.” hükmü,

Yer almaktadır.

İdarenin 14.06.2011 tarih ve 2003 sayılı yazısı ile Eskişehir Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Yunusemre Sosyal Güvenlik Merkezinden, ihale konusu temizlik ve çamaşır yıkama işinin iş kazası ve meslek hastalıkları prim oranlarının bildirilmesinin istenildiği,

Eskişehir Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Yunusemre Sosyal Güvenlik Merkezinin söz konusu yazıya vermiş olduğu 15.06.2011 tarih ve 12715226 sayılı cevabi yazısında; “ …..Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesine göre, teknik şartnamede belirtilen mezkür işin tehlike sınıfı …II…prim nisbeti ..% 1,50’dir.” denildiği,

Görülmüştür.

Kısa Vadeli Risk Prim Oranının, idarece yukarıda anılan Tebliğ açıklaması uyarınca, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne sorularak tespit edildiği, çatı, teras ve yağmur oluklarının, esas iş mahiyetinde değil, esas işin fer’i ve mütemmimi olarak değerlendirildiği anlaşılmış olup, idarece yapılan bu değerlendirmenin yerinde olduğu sonucuna varılmış, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde;“İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Sözleşmenin uygulanması sırasında mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti teklif fiyata dahildir. Çalıştırılacak personele asgari ücret kadar ödeme yapılacaktır. Hizmetin ifa edileceği 01.01.2012-31.12.2014 tarihleri arasında 43,5 gün ulusal bayram ve genel tatil günü mevcut olup bu tatil günlerinin her birinde en fazla 58 personel çalıştırılabilecektir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak toplam gün sayısı 2523 dür. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdarece düzenlenen birim fiyat teklif cetvelinde Ulusal Bayram ve Tatil Günlerinde yapılacak çalışmanın 2523 gün olduğu belirtilmiştir.

İdare tarafından Ulusal Bayram ve Tatil Günlerinde yapılacak çalışma günleri belirlenirken, 2012 yılında 14,5 gün, 2013 yılında 14,5 gün, 2014 yılında ise 14,5 gün olarak öngörülmüş, ancak 2012 yılında Kurban Bayramının dördüncü gününün, Cumhuriyet Bayramından önceki gün olan ve yarım gün çalışılacak olan 28 Ekim’e denk gelmesi gözden kaçırılarak 2012 yılında 14,5 günlük çalışma hesaplanmıştır. Oysa 2012 yılında toplam 14 günlük çalışma yapılması gerekmekte olup, bu durumda toplam çalışma süresi 43x58=2494 gün etmektedir ki bu süre idarece öngörülen 2523 günden, 29 gün eksik olup, teklif edilmesi gereken asgari ücret hesabında farklılığa yol açacaktır. (İhale dokümanı uyarınca teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti 14.284.123,27 TL, 2494 gün esas alınarak hesaplanan asgari işçilik maliyeti 14.283.106,55 TL’dir. (giyim, temizlik malzemeleri hariç)) Buna göre ihale dokümanı ile birim fiyat teklif cetvelindeki uyumsuzluğun teklif değerlendirmesine etkili ve düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

5 ) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 51 inci maddesinde; “ _51.1._İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

51.1.1. Yüklenicinin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlanmaması durumunda idare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 0,50 sidir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idare tarafından fesh edilebilecek, sözleşmenin fesh edilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin 0,01 i oranında ceza uygulanacaktır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

_51.2._Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin “Cezalar ve kesintiler” başlıklı 10 uncu maddesinde; “ 1) Yüklenici personelinin güvenlik soruşturması ayrıca İdare tarafından da yaptırılabilecektir. Güvenlik soruşturması sonucunda uygun görülmeyenler ile İdarenin güvenliğini ihlal eden personel olduğunun anlaşılması halinde, söz konusu personel İdareye alınmayarak, durum derhal Yükleniciye bildirilecek ve 2 (İki) iş günü içinde yerine yeni personel getirilecektir. Bu sürenin aşılması halinde, İdarece her gün için 50 TL. ceza kesilecektir.

2) İşe başlama tarihinde, şartnamede belirtilen sayıda personel işe başlatılmadığı takdirde, eksik çalıştırılan her işçi başına günlük 50 TL. ceza kesilecektir.

3) Personelin işe alınması Yükleniciye aittir. Ancak; Yüklenici, İdarenin bilgisi ve onayı olmaksızın, işçilerin, aynı birim içinde olsa dahi, görev yerlerini değiştirmeyecektir. İş Kanununda belirtilen bildirimsiz fesih hallerinden herhangi birinin meydana gelmesi ve bu durumun tutanakla tespiti halinde, Yüklenici, İdare tarafından değiştirilmesi istenen personeli 2(iki) iş günü içinde değiştirecektir. Aksi takdirde, her işçi başına günlük 50 TL. ceza kesilecektir.

4) Sağlık kurum ve kuruluşlarınca istirahat verilen personelin ismi Yüklenici tarafından derhal idareye bildirilecek, bu personelin yerine, rapor alındığı günü izleyen 2 (iki) iş günü içerisinde (rapor alındığı gün hariç) personel başlatılacaktır. Başlatılmaması halinde personelin yerine yenisi gelinceye kadar her gün için 50 TL. ceza kesilecektir.

5) Çalışmalar esnasında işçi kusurundan dolayı herhangi bir hasar meydana geldiğinde, durum bir tutanakla tespit edilerek Yükleniciye bildirilecek, tespit edilen hasarın rayiç bedeli yüklenici tarafından ödenecektir. Hasar bedelinin İdarece belirlenen süre zarfında Yüklenici tarafından ödenmemesi halinde, söz konusu bedel yüklenicinin ilk istihkakından, istihkakının bulunmaması veya hasarı karşılamaması halinde, İdarede mevcut teminatından kesilecektir**.**

6) Teknik şartnamede belirtilen makinelerin bulundurulmaması halinde; eksik her bir makine için günlük 100 TL, teknik şartnamede belirtilen temizlik malzemesi veya ekipmanın bulundurulmaması durumunda ise; eksik her bir ekipman veya malzemenin beher birimi kalemi için günlük 50 TL ceza kesilecektir.

7) Yukarıda sayılan maddelerin dışında, teknik ve idari şartnamede belirtilen hükümlere uyulmadığı takdirde, yapılacak ihtara rağmen aykırılığın sürdürüldüğü her gün için 100 TL ceza kesilecektir.

8-Mazeretsiz işe gelmeyen personelin o günkü yevmiyesi ödenmeyecek ayrıca 50 TL ceza uygulanacaktır. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

Tip idari şartnamenin 51 inci maddesinin 46 nolu dipnotunda; “ Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin yukarıda yer verilen düzenlemesinde, tip idari şartnamenin 51 inci maddesinin 46 nolu dipnotundan farklı olarak ceza miktarlarının sözleşme bedelinin belirlenmiş oranında değil, TL üzerinden verileceği düzenlemesi ile idari şartnamede bu oranların oran üzerinden belirlenmiş olmasının, ihaleye teklif verilmesini engellemediği ya da fiyat teklifi oluşturulmasında tereddüte neden olmadığı; ayrıca söz konusu cezaların sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik olduğu sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi