KİK Kararı: 2011/UH.II-1810

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/043
Gündem No : 64
Karar Tarihi : 30.05.2011
Karar No : 2011/UH.II-1810
BAŞVURU SAHİBİ:
ANKAPOL TEMİZLİK YEMEK BİLGİ İŞL. SOSYAL HİZM. SAN. TİC. LTD. ŞTİ., G.M.K. BULVARI, No:106/1, MALTEPE / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
MADEN TETKİK ve ARAMA GENEL MÜDÜRLÜĞÜ MAKİNA İKMAL DAİRESİ BAŞKANLIĞI, Üniversiteler Mah., Dumlupınar Cad., No:139, 06800, ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/31927 İhale Kayıt Numaralı "Merkez Kampusu Hizmet Binalarının Temizlik-İlaçlama, Park-Bahçe ve Çim Saha, Isı Santrali Sıhhi Tesisat, Bakım-Onarım (Atelye), Yemekhane, Yükleme-Boşaltma ve Tasnif hizmetleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.05.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[15.13].(0199)./2011-36Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Maden Tetkik ve Arama Genel Müdürlüğü Makina İkmal Dairesi Başkanlığıtarafından 27.04.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Merkez Kampusu Hizmet Binalarının Temizlik-İlaçlama, Park-Bahçe ve Çim Saha, Isı Santrali Sıhhi Tesisat, Bakım-Onarım (Atelye), Yemekhane, Yükleme-Boşaltma ve Tasnif Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Ankapol Temizlik Yemek Bilgi İşl. Sosyal Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 21.04.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.04.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 09.05.2011tarih ve 23589sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.05.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale dokümanı incelendiğinde, başvuru konusu ihalede ilaçlama işinin de yapılacağı görülmesine karşın, teknik şartnamenin 5 inci maddesine göre ilaçlama işi için ek ödeme yapılmayacağı hususunun belirtildiği; ayda bir defa, yılda 12 defa yapılacak ilaçlama işinin neden teklif fiyata dahil edilmesi gereken giderler arasında yer almadığının anlaşılamadığı; teknik şartnamenin 7 nci maddesine göre ilaçlama malzemesinin idare tarafından temin edileceği belirtilmesine rağmen, aynı şartnamenin 3 üncü maddesinde ilaçlama işinin yüklenici tarafından çalıştırılacak personel tarafından yapılacağının görüldüğü, ancak ilaçlama hizmetinin, Kamu İhale Genel Tebliğinin 75 inci maddesindeki açıklama doğrultusunda sadece izin belgesine sahip kişi ya da firmalara yaptırılabileceği, buna karşın teknik şartnamede söz konusu Tebliğ açıklamasına uygun bir düzenlemenin yapılmadığı ve ilaçlama işinin ayrı bir iş kalemi olarak düşünülmesi ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kalem açılması gerektiği; bunun haricinde, ilaçlama işine ait izin belgesi hakkında bir düzenleme yapılmamış olmasına karşın, teknik şartnamenin 19 uncu maddesi uyarınca işçilerin yapmış oldukları işten dolayı üçüncü kişilerin zarar görmesinden yüklenici firmanın sorumlu tutulmasının anlaşılamadığı ifade edilerek, belirtilen hususlar doğrultusunda, ilaçlamanın ayrı bir gider kalemi olarak teklif fiyata dahil edilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin 20.04.2011 tarihinde doküman satın aldığı, doküman satın alındığına dair belge üzerinde faks numarasına bildirim yapılmasının kabul edildiği, 21.04.2011 tarihinde idare kayıtlarına giren dilekçe ile şikâyet başvurusunda bulunulduğu, 26.04.2011 tarihinde idarece şikâyete başvurusuna cevap verildiği, söz konusu cevabın aynı tarihte faks yoluyla doküman satın alındığına dair belge üzerinde yer alan faks numarasına gönderildiği ve posta yoluyla tebligata çıkarıldığı, ihalenin 27.04.2011 tarihinde gerçekleştirildiği ve itirazen şikâyet başvurusundaki beyana göre idare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevabın başvuru sahibi tarafından 29.04.2011 tarihinde tebellüğ edildiği, itirazen şikâyet başvurusunun ise 09.05.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına girdiği görülmektedir.

İhalelere Yönelik başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Bildirim ve Tebligat Esasları”başlıklı 24 üncü maddesinde; “…(3) Tebligatlar idare veya Kurum tarafından;

a) İmza karşılığı elden,

b) İadeli taahhütlü mektupla,

c) Elektronik posta yoluyla,

ç) Faksla,

yapılabilir.

(4) Şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınan kararlara ilişkin olarak iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.

(5) Başvuru sahibi tarafından ön yeterlik veya ihale dokümanının satın alındığına ilişkin formda veya başvuru dilekçesinde elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılacak bildirimlerin kabul edileceğinin taahhüt edilmesi halinde, elektronik posta adresinin veya faks numarasının başvuru dilekçesinde belirtilmesi kaydıyla, başvuru sahibine elektronik posta yoluyla veya faksla bildirim yapılabilir.

(6) Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare veya Kurum tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir. Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimler, bildirim tarihi ve içeriğini de kapsayacak şekilde ayrıca belgelenir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikâyetin sonuçlandırılması” başlıklı 7 inci maddesinde ise; “(11) Şikâyet üzerine verilen kararlar, Yönetmeliğin 24 üncü maddesinde yer alan tebligat ve bildirim esaslarına göre bildirilir. Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare veya Kurum tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir.

(12) Yapılan bildirimlere ilişkin tebellüğ belgeleri ile elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, elektronik posta veya faksın gönderildiği tarih ile gönderilen yazı içeriğini de gösteren belgelerin ihale işlem dosyası içerisinde muhafaza edilmesi ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde bu belgelerin ihale işlem dosyası kapsamında Kuruma gönderilmesi gerekmektedir.

(13) Bu çerçevede, elektronik posta yoluyla yapılan bildirimlerde elektronik postanın bilgisayar çıktısı, faks ile yapılan bildirimlerde iletim raporu ile birlikte gönderilmiş olan metnin faks makinesinin hafızasından çıkarılması ve idare yetkilisi tarafından imzalanması, usulüne uygun bildirim yapıldığının ispatı açısından idareler için önem arz etmektedir…” açıklaması bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklaması doğrultusunda, idarece şikâyet başvurusuna verilen cevabın başvuru sahibine faks yoluyla tebliğ edildiğine ilişkin teyit raporu üzerinde istekliye gönderilen metin içeriği yer almadığından, bahsi geçen faks yoluyla tebligatın idare tarafından usulüne uygun olarak yapılmadığı neticesine ulaşılmaktadır. Dolayısıyla, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu sürecindeki sürelerin hesabında, posta yoluyla yapılan tebligat dikkate alındığında, itirazen şikâyet başvurusunun Kuruma mevzuatta belirlenen 10 günlük süre içerisinde yapıldığı sonucuna varılmıştır. Bu doğrultuda gerekli inceleme yapıldığında:

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde; “ 2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Merkez Kampusu hizmet binalarının temizlik-ilaçlama, park-bahçe ve çim saha, ısı santrali sıhhi tesisat, bakım-onarım (atelye), yemekhane, yükleme-boşaltma ve tasnif hizmetleri

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

Şirket Müdürü 1 Kişi

Şirket Şefi 3 Kişi

128 kişi: Temizlik – ilaçlama, park – bahçe ve çim saha, yükleme - boşaltma hizmetleri

17 kişi: Bakım-onarım (atelye) hizmetleri,

25 kişi: Yemekhane hizmetleri

16 kişi: Isı santrali sıhhi tesisat hizmetleri olmak üzere toplam 190 kişi.

c) Yapılacağı yer: MTA Merkez Kampusu, Etimesgut Sondaj Ambarları…” düzenlemesi,

Mezkûr şartnamenin “ Teklif fiyata dahil olan giderler ” başlıklı 25 inci maddesinde; “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak vergi, resim, harç giderleri ile makine ekipman giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

25.3.1.1. Çalıştırılacak personele yürürlükte olan geçerli asgari ücretin;

Şirket Müdürü 1 kişi, en az % 50 fazlası,

Şirket Şefi 3 kişi, en az % 40 fazlası,

Bakım-onarım (atelye) hizmetlerinde çalıştırılacak 17 kişi, yemekhane hizmetlerinde çalıştırılacak (aşçı) 10 kişi, ısı santrali sıhhi tesisat hizmetlerinde çalıştırılacak 16 kişi olmak üzere toplam 43 kişiye en az % 25 fazlası ücret ödenecektir.

25.3.1.2. Resmi ve Dini Bayram günleri ile yılbaşı günü personel çalıştırılmayacaktır.

…

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Söz konusu hizmet alımı işinin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 3?dür.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan şartnamenin “İşe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 48 inci maddesinin üçüncü fıkrasında işin süresinin 366 gün olduğu düzenlenmiştir.

İddia konusu husus hakkında, teknik şartnamenin “Temizlik Programı” başlıklı 5 inci maddesinin “Aylık temizlik” başlıklı (c) fıkrasında;“Günlük ve haftalık temizliğe ilave olarak, halı kaplı zeminlerin halı yıkama makineleri ile temizlenmesi, kazan dairesi, ambar, depo ve çatı aralığı temizliği yapılarak mikrop, bakteri, böcek ve haşerelere karşı insan sağlığına zarar vermeyecek şekilde ilaçlanması, tüm cihazlarının bakımı, bunların temizliği Cumartesi günü yapılmalıdır. Bu çalışmalar normal istihkak ödentisi içerisinde değerlendirilecek olup; ek ödeme yapılmayacaktır.” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “Günlük, Haftalık Kullanılacak Makine-Ekipman ve Temizlik” başlıklı 7 nci maddesinin “Temizlik ve ilaçlama maddeleri” başlıklı (c) fıkrasında;“Bol köpüren ve temizlik etkisi yüksek olmak üzere katı sabun, sıvı sabun ve toz sabun ve deterjan, dezenfekte malzemeleri, koku giderici malzemeler, leke çıkarıcı malzemeler, cila diğer gerekli olabilecek temizlik maddeleri ile bakteri, mikrop, böcek ve haşarat ilaçlaması için gerekli ilaçlama madde (haşarat ilacı ) ve malzemesi idare tarafından temin edilecektir.” düzenlemesi,

Mezkûr şartnamenin “İş Kontrolü ve Ne Şekilde Kimler Tarafından Yapılacağı” başlıklı 9 uncu maddesinin on üçüncü bendinde; “Yüklenici firma, işçilerle ilgili her türlü emniyet tedbirleri ile işçi sağlığı ve iş güvenliği tedbirlerini almak zorunda olup; emniyetsiz işçi çalıştırılması, güvenlikle ilgili gerekli her türlü tedbirlerin alınmaması veya diğer nedenlerle meydana gelebilecek iş kazalarından sorumludur.” düzenlemesi, anılan maddenin on dokuzuncu bendinde ise;“İşçiler ve işçilerle ilgili yöneticilerin yapmış olduğu işten dolayı zarar gören üçüncü şahısların yaralanmaları veya hayatlarını kaybetmeleri durumunda bütün sorumluluk yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Konu ile ilgili olarak, Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75 inci maddesinde; “75.1. İhale konusu hizmet, sadece Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kapsamında yerine getirilen ilaçlama hizmeti ise idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin “ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan belgelere” ilişkin alt maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine” yer verilmesi gerekmektedir.

75.2. İhale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde (temizlik ve yemek hizmet alımı gibi); ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin” istenilmemesi gerekmektedir. Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin olarak teknik şartnamede düzenleme yapılması gerekmektedir. İdarelerce ihale konusu hizmette alt yüklenici çalıştırılmaması öngörülüyor ise haşerelere karşı ilaçlamanın ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari şartnamenin “Alt Yükleniciler” maddesi “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” şeklinde düzenlenebilecek ve her ne kadar idari şartnamede işin alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmiş olsa da yüklenici, ilaçlama işini anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırabilecektir.” açıklaması,

Zikredilen Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde; “79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden işçilik hesaplama modülü kullanılarak % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir…” açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu hizmet, sadece Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kapsamında yerine getirilen ilaçlama hizmeti olmadığı için, başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde, yukarıda belirtilen Kamu İhale Genel Tebliğinin 75 inci maddesine uygun olarak Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine yer verilmediği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan Tebliğin 75 inci maddesinin ikinci fıkrasına göre, ihale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin olarak teknik şartnamede düzenleme yapılması gerekmesine rağmen, başvuru konusu ihaleye ait teknik şartnamede, belirtilen hususla ilgili bir düzenlemeye rastlanılmamıştır. Ancak, ilaçlama işinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kapsamında yerine getirilmesi gerekliliği açık olduğundan teknik şartnamedeki iddia konusu eksikliğin esasa etkili olmadığı sonucuna varılmıştır.

İdari şartnamenin 25 inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler arasında, ilaçlama giderine ait bir düzenleme yer almamaktadır.

İhale konusu hizmet kalemleri arasında yer alan ilaçlama işi ile ilgili olarak teknik şartnamede yer alan düzenlemeler incelendiğinde; ilaçlama için gereken madde ve malzemenin idare tarafından temin edileceği görülmektedir. Buna göre, ilaçlama hizmetinde kullanılacak malzemeler idare tarafından karşılanacak, ancak ilaçlama işine ait işçilik hizmeti yüklenici tarafından ifa edilecektir.

İlaçlama malzemesinin idare tarafından, ilaçlama işinin işçilik ücretinin ise yüklenici tarafından karşılanacak olması dikkate alındığında, ilaçlama işi için oluşacak işçilik giderinin sözleşme ve genel giderler arasında değerlendirilebileceği ve teklif verilmesine engel bir durum bulunmadığı sonucuna varılarak başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi