KİK Kararı: 2011/UH.II-1353

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/031
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 18.04.2011
Karar No : 2011/UH.II-1353
BAŞVURU SAHİBİ:
Karpak Yemek Otomosyon Sos. Hizm. Temz. İnş. Medikal Özel Sağ. Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti., Saraylar Mahallesi 495.Sokak Yaşam Sağlık İş Merkezi No: 23 K: 3 D: 1 Merkez / Denizli

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tc. Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı, Gaziler Caddesi 1420.Sokak No: 1/3 - 35128 Yenişehir / İzmir

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/560358 İhale Kayıt Numaralı "15 Kısım Hazır Yemek Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.H.[11.07].(0160)./2011-57 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 02.02.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “15 Kısım Hazır Yemek Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Karpak Yemek Otom. Sos. Hizm. Tem. İnş. Med. Özel Sağ. Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 07.04.2011 tarih ve 18340 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede, 17.02.2011 tarihinde onaylanan ilk ihale kararı ile 15. kısmın ihalesinin kendi firmaları üzerinde bırakıldığı, ancak ihale kararına karşı Limon End. Yemek ve Hizm. San. Tic. A.Ş.’nin şikayette bulunması üzerine idarenin 15.03.2011 tarihli yazısı ile şirketlerinin müdürü hakkında kamu davası açıldığı gerekçesiyle ihaleye verdikleri teklifin değerlendirme dışı bırakıldığının ve geçici teminatın iade edileceğinin belirtildiği, idarenin söz konusu yazısının iadeli taahhütlü mektup ile gönderildiği ve 23.03.2011 tarihinde kendilerine tebliğ edildiği, idarenin işlemine karşı 30.03.2011 tarihinde idareye şikayette bulundukları, idarenin 07.04.2011 tarihli yazısı ile şikayetlerinin süre ve esas yönünden reddedildiği, ancak idarenin kararının yerinde olmadığı, idareye başvurularının süresinde yapıldığı ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması yönündeki işlemin mevzuata uygun olmadığı iddia edilmektedir.

__ 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde ise;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__

_ İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz._

__

_ Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir._

……” hükmü,

Anılan __

Kanunun 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan Kanunun “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 65 inci maddesinde;

“Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:

__

_ a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir:_

_ 1) İmza karşılığı elden._

__

_ 2) İadeli taahhütlü mektupla._

__

_ 3) Elektronik ortamda._

__

_ 4) Faksla._

__

_ İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.” _hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

__

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

_ ……_

_ _c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

_ …. _

_ izleyen günden itibaren başlar”_ hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 nci maddesinde;

_ “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir._

__

(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.

__

(3) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler idareye şikayet başvurusunda bulunmadan doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Öte yandan, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde; ihalenin 02.02.2011 tarihinde gerçekleştirildiği, 17.02.2011 tarihinde onaylanan kesinleşen ihale kararının 18.02.2011 tarihinde iadeli taahhütlü mektup ile başvuru sahibine gönderildiği, daha sonra şikayete konu 15 inci kısım için başka bir firmanın (Limon Endüstriyel Yemek ve Hizmetleri San. Tic. A.Ş.’nin) 02.03.2011 tarihinde ihale kararına karşı şikayette bulunduğu, idarece yapılan inceleme neticesinde özetle; Karpak Yemek Otomasyon Sosyal Hiz. Tem. İnş. Medikal Özel Sağlık Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatının iade edilmesine karar verildiği, dolayısıyla ilk ihale kararının düzeltilmesine karar verilmiş olduğu, bu husustaki bilginin idarenin 07.03.2011 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderdiği mektup ile başvuru sahibine bildirildiği, ayrıca idarenin söz konusu yazısında; iş bu kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceğinin de belirtildiği, söz konusu yazının 15.03.2011 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği,

Öte yandan, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesinde, bildirim ve tebligat esasları hususunda yer verilen hükümde; iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılacağının belirtildiği, anılan 65 inci madde hükmü gereğince; 07.03.2011 tarihinde iadeli taahhütlü posta ile gönderilen kararın 14.03.2011 tarihinde istekliye tebliğ edilmiş sayıldığı,

Daha sonra, idarenin 15.03.2011 tarihinde iadeli taahhütlü mektup ile gönderdiği 15.03.2011 tarihli yazı ile düzeltilmiş ihale kararının başvuru sahibine bildirildiği, söz konusu yazının (başvuru sahibinin beyanına göre) 21.03.2011 tarihinde tebliğ edildiği,

Başvuru sahibinin (idarenin 07.03.2011 tarihli yazı ile bildirdiği işleme karşı) 30.03.2011 tarihinde idareye şikayette bulunduğu, idarenin şikayet dilekçesine 04.04.2011 tarihinde cevap verdiği ve şikayetin (şikayete konu işleme karşı süresinde başvurulmadığından ve şikayetçinin iddiası yerinde bulunmadığından) süre ve esas yönünden yerinde bulunmadığı, idarenin cevabının 05.04.2011 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 07.04.2011 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu,

Diğer taraftan, şikayet konusu 15. kısım için üzerinde ihale bırakılan firma ile 06.04.2011 tarihinde sözleşme imzalandığı,

Anlaşılmıştır.

Bu itibarla, idarenin 07.03.2011 tarihli işlemine karşı, işlemin başvuru sahibine bildirildiği (şikayete konu işlemin öğrenildiği) tarihi izleyen on (10) günlük süre içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayette (veya idareye şikayette) bulunulmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Milli Savunma Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi** ****