KİK Kararı: 2011/UH.I-4356 (26 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/082
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 26.12.2011
Karar No : 2011/UH.I-4356
BAŞVURU SAHİBİ:
Tekno Teknik Ve Sosyal Hizmetler Turizm Dağ. Org. Tic. Ltd. Şti, HIRKA-İ ŞERİF MAHALLESİ MEFKUFATÇI SOKAK NO:9 KAT.3 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Müsteşarlık Bakırköy Ruh Ve Sinir Hastalıkları Hastanesi, Zuhuratbaba Mah. Tevfık Saglam Cad. 25/2 34147 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/153240 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Temizlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[4054].(0201)./2011-12Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bakırköy Prof. Dr. Mazhar Osman Ruh Sağlığı ve Sinir Hastalıkları Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Malzemesiz Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Tekno Teknik ve Sosyal Hizmetler Turizm Dağ. Org. Tic. Ltd. Şti’nin 04.11.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.11.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 01.12.2011tarih ve 51052sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.12.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;idari şartnamenin 25.3.2.b maddesinde personelin yol giderine ilişkin olarak her personel için İETT tarafından belirlenen aylık mavi kart verileceğinin, İETT tarafından tam mavi kart fiyatında artış olursa idare tarafından karşılanacağının belirtildiği, yol gideri için fiyat farkı verilmesinin kanuni dayanağı olmadığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelenen ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu iş “malzemesiz temizlik hizmeti alımı” olarak tanımlanmıştır.

İdari şartnamenin“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“…25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

- Temizlik Elemanı 467 personel brüt asgari ücretin %15 fazlası

- Temizlik Ekip Sorumlusu (en az lise, önlisans ve lisans mezunları ) 3 personel brüt asgari ücretin %50 fazlası

- Ulusal bayram ve genel tatil günü olan 29 ( yirmidokuz ) günde çalışacak personelin niteliği ve çalışacağı gün sayısı aşağıda belirtilmiş olup verilecek mesai ücreti teklif fiyata dahil edilecektir.

1- Temizlik Elemanı 120 kişi x 29 gün x 3 vardiya = 10.440 gün

-Bu ihalede mesai ücreti öngörülmüş olup mesai yaptırılacak personelin niteliği ve çalışacağı gün sayısı aşağıda belirtilmiş olup verilecek mesai ücreti teklif fiyata dahil edilecektir.

1- Temizlik Elemanı 300 kişi 96.000 saat
2- Temizlik Ekip Sorumlusu 960 saat

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

a) İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecek olup, teklif fiyata dâhil edilmeyecektir.

b) Yüklenici tarafından karşılanacak yol ücreti ayni olarak hesaplanacak olup teklif fiyata dâhil edilecektir. Her bir personel için aylık İETT tarafından belirlenen aylık tam mavi kart verilecektir. Yüklenici aylık hak edişi gerçekleşmeden önce personele verdiği aylık tam mavi kart listesini (her bir personelin isimlerinin yazılı olduğu ve karşılarında teslim aldıklarına dair imzaların olduğu) idareye sunacaktır. İETT tarafından belirlenen aylık tam mavi kart fiyatında artış olursa idare tarafından karşılanacaktır.

c) Sözleşme kapsamında çalıştırılacak her elamana Teknik Şartnamede teknik özellikleri ve detayları belirtilen kıyafetler, ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dâhil edilecektir.

…” düzenlemesine,

Aynı şartnamenin “Fiyat farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde;

“46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Fiyat farkında 31.12.2002 tarih ve 24980 sayılı mükerrer Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların değişik 8 inci maddesi çerçevesinde uygulama yapılacaktır.

Bu çerçevede, ihale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenecek veya kesilecektir.” düzenlemesine yer verilmiş, sözleşme tasarısının 14 üncü maddesinde de benzer düzenleme yapılmıştır.

4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Fiyat Farkı Verilebilmesi”başlıklı 8 inci maddesinde;“Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumu’nun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanuna tabi idarelerin 4735 sayılı Kanun hükümlerine göre sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarının fiyat farkı hesabında uygulanacak esas ve usuller 24.12.2002 tarih ve 5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “ 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar ” ile düzenlenmiştir.

Sözkonusu düzenlemenin “Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde; “İdarelerin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre götürü bedel veya birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edecekleri hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı hesabına ait işlemler, bu Esaslara göre yürütülür.” hükmüne,

“Fiyat farkı hesabı” başlıklı 7 nci maddesinde; “ Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

_F = A n x B x ( Pn –1) _

İ n Yn Gn Kn Mn

P n = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c —— + d —— ]

_İ o Yo Go Ko Mo _

Formülde ;

F : Fiyat farkını (TL),

A n: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, teklif birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL); götürü bedel işlerde ise, uygulama ayı ilerleme yüzdesine göre gerçekleşen iş grubu ve/veya iş kalemi imalat miktarlarının sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

B : 0,90 katsayısını,

P n : İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel indeksler ve güncel indeksler ile a1, a2, b1, b2, c ve d değerlerinin ağırlık oranları temsil katsayılarının yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

a 1: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak ve bu Esasların 8 inci maddesine göre artış farkı ödenecek olan asgari ücrete dayalı işçiliklerin oranını temsil eden ve yukarıdaki formülde artış öngörülmeyen sabit bir katsayıyı,

a 2: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak olan ve a1 katsayısının dışındaki işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

b 1: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

b 2: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak diğer malzeme veya diğer hizmet girdilerini temsil eden sabit bir katsayıyı,

c: Sözleşme kapsamındaki işlerin mühendislik ve müşavirlik oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

d: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

İfade eder.

a 1, a2, b1, b2, c ve d sabit katsayılarından biri, birkaçı veya tamamının, ihale konusu hizmetteki oranı dikkate alınmak suretiyle ve toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde ihaleden önce idarece belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi zorunludur. Bu sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçeyle değiştirilemez.

Formüldeki temel indeksler (o) ve güncel indeksler (n) ise;

İo, İn : İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

Yo, Yn: Akaryakıt temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo-2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun “Kok Kömürü, Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” satırındaki sayıyı,

Go, Gn: Akaryakıt dışındaki malzemelerin temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo-2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun “Genel” satırındaki sayıyı,

Ko, Kn: Mühendislik ve müşavirlikle ilgili temel aylık katsayısı ve güncel aylık katsayısını,

Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortismanın temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo 2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun “Makine ve Teçhizat İmalatı” satırındaki sayıyı,

İfade eder.

Yukarıda yer alan indekslerden biri veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından değiştirilmesi halinde değiştirilen indekse eşdeğer yeni bir indeks belirlenir ise bu indeks; yeni bir indeks belirlenmez ise Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo- 2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun “Genel” satırındaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” hükmüne,

“Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fark” başlıklı 8 inci maddesinde; “İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmüne,

“Uygulama esasları” başlıklı 9 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde; “ İdari şartname ve sözleşmelere bu Esasların sadece 8 inci maddesinin uygulanacağına dair hüküm konulabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İdari şartnamede fiyat farkına ilişkin düzenlemede Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8 inci maddesine göre asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan farkın uygulanacağı belirtilmesine karşın, idari şartnamenin 25 inci maddesinde, yüklenici tarafından ihale konusu işte çalıştırılacak personele aylık tam mavi kart verileceği, İETT tarafından belirlenen aylık tam mavi kart fiyatında artış olursa farkın idare tarafından karşılanacağı belirtilmiş olup, bu kapsamda yükleniciye ihale konusu işe ilişkin maliyet girdilerinden biri olan mavi kart fiyatının artmasından dolayı idarece yapılacak ödemenin fiyat farkı niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin “Fiyat farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8 inci maddesinin uygulanacağına dair düzenleme yapıldığından, yalnızca Esasların 8 inci maddesinde yer alan asgari ücret artışı ile sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek artışa ilişkin fiyat farkı ödemesi yapılmasının mümkün olduğu, bunların dışında bir gider kaleminde meydana gelecek artıştan kaynaklanan farkın idarece yükleniciye ödenmesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır. İdarece asgari ücret artışı ile sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek artış dışındaki giderlere ilişkin fiyat farkı verilmesinin öngörülmesi halinde, Esasların 7 inci maddesinin de uygulanacağının belirtilmesi ve 7 nci maddede belirtilen katsayıların toplamı bire eşit olacak şekilde idarece belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve fiyat farkından kaynaklanan ödemesinin İETT tarafından yapılacak artışa göre değil, 7 nci maddede belirtilen yönteme göre temel ve güncel indeksler esas alınarak yapılması gerekmektedir. İdari şartnamenin 25 inci maddesinde yapılan düzenlemede bu hususlara riayet edilmediği anlaşıldığından, anılan düzenlemede mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelenen ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu iş “malzemesiz temizlik hizmeti alımı” olarak tanımlanmıştır.

İdari şartnamenin“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“…25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

...

b) Yüklenici tarafından karşılanacak yol ücreti ayni olarak hesaplanacak olup teklif fiyata dâhil edilecektir. Her bir personel için aylık İETT tarafından belirlenen aylık tam mavi kart verilecektir. Yüklenici aylık hak edişi gerçekleşmeden önce personele verdiği aylık tam mavi kart listesini (her bir personelin isimlerinin yazılı olduğu ve karşılarında teslim aldıklarına dair imzaların olduğu) idareye sunacaktır. İETT tarafından belirlenen aylık tam mavi kart fiyatında artış olursa idare tarafından karşılanacaktır.

…” düzenlemesi yapılmıştır.

Anılan düzenlemeden, isteklilerin mavi kart giderine ilişkin tekliflerini İETT'nin güncel fiyat listelerine göre vermeleri gerektiği anlaşılmakta olup, henüz kesinleşmemiş ya da olmamış bir "fiyat artışı" için varsayıma dayalı kanaatle "ihalenin iptaline" karar verilmesinde isabet bulunmadığı düşüncesindeyim.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun görev ve yetkileri arasında "Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı yönlendirmek." görevi sayılmıştır.

İhale konusu işin 12 ay süreli olduğu ve toplam 470 personel çalıştırılacağı hususu göz önüne alındığında aylık tam mavi kart ücretlerinde oluşabilecek muhtemel bir fiyat artışının yüklenicilere büyük mali külfet getireceği ortadadır. Söz konusu kartın ücretinde indirim olması halinde de kamu zararı ortaya çıkacaktır. Bu ve buna benzer durumları ortadan kaldırma Kurumun görevleri arasında olup, Kurumun, 4734 sayılı Kanunun kendisine verdiği yetkiye istinaden düzenlemeler yapması gerektiği kanaatindeyim.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi yönündeki görüşüm ile Kurul Çoğunluğu’nun “İhalenin iptaline” kararına katılmıyorum.

Ali KAYA

Kurul Üyesi