KİK Kararı: 2011/UH.I-4041 (5 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/078
Gündem No : 76
Karar Tarihi : 05.12.2011
Karar No : 2011/UH.I-4041
BAŞVURU SAHİBİ:
Ev-Men İnş. Tem. Yem. Nakl. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Reşatbey Mah. 16. Sok. Polen-1 Apt. Kat : 1/1 ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü(Tcdd) Adana 6. Bölge Malzeme Müdürlüğü, Kurtulus Mahallesi Atatürk Caddesi 01120 ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/126794 İhale Kayıt Numaralı "Adana Merkez Binası,Lokal, Misafirhane Ve Ulukışla Yatakhane Temizliği" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.-101.04-.H.[3607].(0255)./2011-67Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD) Adana 6. Bölge Malzeme Müdürlüğütarafından 08.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Adana Merkez Binası, Lokal, Misafirhane ve Ulukışla Yatakhane Temizliği” ihalesine ilişkin olarak Ev-Men İnş. Tem. Yem. Nakl. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 01.11.2011tarih ve 47287sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli ile ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen isteklilerin teklif ettikleri bedellerin aşırı düşük olduğu, söz konusu isteklilere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması, bu sorgulama yapılmış ise değerlendirmenin Kamu İhale Genel Tebliğinin 79 uncu maddesine göre yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, idarenin şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, alınan kararın ilgililere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirileceği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalede, şikayetçinin 12.10.2011tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 14.10.2011 tarihli işlemi ile şikayeti uygun bulmadığı, idarece alınan kararının aynı tarihte şikayetçiye Acele Posta Servisi (APS) yoluyla gönderildiği, ancak alıcının adreste bulunamaması sebebiyle gönderinin idareye geri verildiği, idarece söz konusu kararın başvuru sahibine iletilemediği tespit edilmiştir.

Anılan Kanunun bildirim ve tebligat esaslarına ilişkin 65 inci maddesinde; idareler veya Kurum tarafından tebligatların; imza karşılığı elden, iadeli taahhütlü mektupla, elektronik ortamda veya faks yoluyla yapılacağı öngörülmüş ve bu usullere ilişkin uyulacak kurallar belirtilmiştir.

Buna göre; posta yoluyla yapılacak tebligatların iadeli taahhütlü mektupla yapılması gerekmektedir. İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılmakta, tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınmaktadır.

5584 sayılı Posta Kanununun 3 üncü maddesinde; mektuplar, kartlar, gazeteler, dergiler, kitaplar, basılmış kağıtlar ve küçük paketlerin taahhütlü olarak da kabul edileceği hükme bağlanmıştır.

Aynı Kanunun 50 nci maddesinde ise; P.T.T. İdaresinin haberleşme maddelerinin taahhütlü olmayanları için tazminat vermeyeceği, taahhütlü olarak gönderilen bir maddenin kaybı halinde P.T.T. İdaresince taahhüt ücretinin 50 katı tutarında tazminat verileceği hüküm altına alınmıştır.

Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü (P.T.T.) resmi internet sitesinde, kayıtlı posta hizmetlerinin tarif edildiği sayfada, taahhütlü gönderiler; “Kayıtsız postaya verilebilen mektup postası gönderilerinden mektup, basılmış kağıt, Küçük Paket vb. olarak postaya verilebilen gönderilerin Posta ve Telgraf Ücret Tarifesinde belirtilen, kayıtsız posta ücretinin yanı sıra, ayrıca taahhüt ücreti ödenmek kaydıyla kabul edilen, kabulünden alıcısına teslimine kadar kayda tabi tutulan ve kaybı halinde Posta Kanununda belirtilen miktar kadar hak sahibine tazminat ödenmesini gerektiren bir yollama türü” olarak ifade edilmiştir.

İncelenen ihalede, idarece şikayet üzerine alınan kararın başvuru sahibine APS yoluyla gönderildiği görülmekle birlikte, söz konusu tebligatın “taahhütlü” olarak yapılıp yapılmadığı hususu ilgili belgelerden anlaşılamadığından, bu konu ilgili P.T.T. Müdürlüğüne sorulmuştur.

Gelen cevabi yazıda; söz konusu gönderinin kayıtlı ve alma haberli olarak kabulünün yapıldığı belirtilmiştir.

Bu bağlamda; idarece başvuru sahibinin şikayeti üzerine alınan kararın, şikayetçiye posta yoluyla gönderildiği, ancak tebligatın 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesine uygun bir şekilde iadeli taahhütlü mektupla yapılmadığı ve söz konusu gönderinin de başvuru sahibine ulaşmadığı anlaşıldığından, şikayetçi tarafından, şikayet başvurusu üzerine idarenin 10 günlük karar alma süresinin bitimini takip eden 10 gün içinde, 01.11.2011tarihinde Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun süresinde yapılmış kabul edilmesi, dolayısıyla başvuruya ilişkin olarak esasın incelenmesine geçilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Esas yönünden yapılan incelemede tespit edilen hususlar aşağıdadır:

İncelenen ihalenin konusu olan işin; 27 ay süreli, toplam 19 kişi ile gerçekleştirilecek personel çalıştırılmasına dayalı temizlik hizmeti alımı olduğu, idari şartnamenin 25 inci maddesi, teknik şartname ve birim fiyat teklif cetveli standart formu düzenlemeleri uyarınca; çalıştırılacak personel için aylık brüt asgari ücretin altında ödeme yapılmayacağı, ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta prim oranının % 1,50 olduğu, iş kapsamında çalıştırılacak personele günlük brüt 3,00 TL yol ve 3,00 TL yemek bedelinin nakdi olarak ödeneceği, her işçiye birer iş önlüğü verileceği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 37 nci maddesinde; belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesinin yapılacağı, ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine uymayan, teklifleri ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olmayan ve birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanunun 38 inci maddesinde; ihale komisyonunun verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit edeceği, bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak isteyeceği, imalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması, seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar ile teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendireceği, bu değerlendirme sonucunda açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin tekliflerinin reddedileceği, ihale komisyonunun, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen kriterleri esas alacağı, Kurumun bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkili olduğu hükme bağlanmıştır.

Başvuruya konu ihalede, idarece, 1 isteklinin teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında olması gerekçesiyle doğrudan değerlendirme dışı bırakıldığı, 3 isteklinin teklifinin ise aşırı düşük bulunarak söz konusu isteklilerden tekliflerine ilişkin açıklama talep edildiği, açıklamaların sunulması için idarece belirlenen süre içinde, açıklama talep edilen tüm isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarını idareye ulaştırdığı, idarece; tüm isteklilerin açıklamalarının uygun bulunduğu ve ihalenin bu istekliler arasında en düşük fiyatı teklif etmiş olan Berk Tem. Yem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78 inci maddesinde; “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

...

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

...” açıklamaları,

79 uncu maddesinde; “79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden işçilik hesaplama modülü kullanılarak % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

...

79.4.2.20. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; malzeme ve diğer maliyet kalemlerine ilişkin sözleşme giderinin de % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler içinde yer aldığı kabul edildiğinden, malzeme ve diğer maliyet kalemleri için ayrıca sözleşme gideri hesaplanmayacaktır.

79.4.2.21. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler, sadece aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğundan, bu sözleşme giderleri ve genel giderler idarece hazırlanan teklif mektubu eki cetvelde ayrı bir birim fiyat kalemi olarak öngörülmeyecektir. İhale sonuçlandırıldıktan sonra ihale üzerinde kalan isteklinin ödeyeceği ihale kararı damga vergisi, sözleşme damga vergisi ile diğer sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanacaktır.

79.4.2.22. Temizlik hizmet alımlarında amortismana tabi olmayan kova, fırça, paspas, bez, süpürge, faraş, cam sileceği gibi malzemeler, temizlik malzemesi olarak kabul edilecek ve aşırı düşük teklif sorgulamasına verilen cevapta bu malzemeler için öngörülen bedellerin maliyetlerini tevsik eden belgeler sunulacaktır.

...__” açıklamaları bulunmaktadır.

Personel çalıştırılmasına dayalı temizlik işine ilişkin olarak gerçekleştirilen başvuruya konu ihalede, idarece, amortismana tabi olmayan malzemelerin yanı sıra, amortismana tabi olan ve bu nedenle de anılan Tebliğin 79.1 inci maddesi uyarınca % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer alan bir kısım demirbaşlara da birim fiyat teklif cetveli standart formunda yer verildiği belirlenmiştir.

İsteklilerce sunulan birim fiyat teklif cetvelleri ve aşırı düşük teklif açıklamaları incelendiğinde; bahse konu demirbaşlar için teklif kapsamında bazı istekliler tarafından bedel öngörüldüğü, bazıları tarafından ise herhangi bir bedel öngörülmediği tespit edilmiştir.

Bu itibarla, mevzuat uyarınca % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer alması dolayısıyla isteklilerce bedel öngörülmemesi gereken amortismana tabi demirbaşlar için idarece birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmak suretiyle, bazı isteklilerce söz konusu demirbaşlar için bedel öngörülmesine, dolayısıyla ihalede sağlıklı rekabet ortamının gerçekleşmemesine neden olunduğu anlaşıldığından, başvuruya konu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi