KİK Kararı: 2011/UH.I-3329

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/065
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 03.10.2011
Karar No : 2011/UH.I-3329
BAŞVURU SAHİBİ:
Sis - Tem Sosyal Hizmetler Gıda Teks. San. Tic. Ltd. Şti., Fevziçakmak Mahallesi Yıldırım Beyazıd Caddesi Çakmak Sokak No:1 Kat.3 Daire:7 Yenibosna İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziosmanpaşa Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Ordu Caddesı 20 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/101124 İhale Kayıt Numaralı "Gaziosmanpaşa Genelinde Temizlik Ve Çöp Toplama Hizmet Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[3033].(G031)./2011-63Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gaziosmanpaşa Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 29.08.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Gaziosmanpaşa Genelinde Temizlik ve Çöp Toplama Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Sis - Tem Sosyal Hizmetler Gıda Teks. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 22.08.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.09.2011tarih ve 40832sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.09.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;2011/101124 İKN’li ihaleyle ilgili olarak idareye 22.08.2011 tarihli dilekçe ile şikayet başvurusunda bulundukları, şikayet dilekçesinde yer verilen iddialardan 2 konunun idare tarafından uygun görülmesi üzerine zeyilname düzenlenmesi suretiyle dokümanda düzeltmelerin yapıldığı, bununla birlikte;

1- İhale konusu hizmete ait teknik şartnamenin 11. maddesinde;

“Yüklenici bu işle ilgili olarak Tıbbi Atıkların Kontrolü Yönetmeliğinin 24 üncü maddesinde belirtilen niteliklere haiz 1 adet tıbbi atık aracı bulunduracaktır. Tıbbi atık aracında aynı Yönetmeliğe uygun lisansa sahip 1 şoför ile 1 işçi istihdam edecektir. Tıbbi atıklar, idarenin vereceği program doğrultusunda sağlık kuruluşlarından pazar günü hariç haftada en az 2 (iki) gün, özellik arz eden kuruluşlarından ise 6 (altı) gün toplanacaktır." düzenlemelerinin bulunduğu,

Bu bağlamda, ihale konusu hizmet işinde çalıştırılacak tıbbi atık aracının sayısının 1, istihdam edilecek personel sayısının ise 2 olduğu dikkate alınmak kaydıyla toplam 630 personelin 27 ay süre boyunca istihdam edileceği hizmet işinde tıbbi atıkların toplanması ve taşınmasının ihale konusu işin ana unsuru olmayıp küçük bir parçasının olduğu gerçeğinden hareketle, ihalede ihaleye katılabilmek için gereken belgeler kapsamında Çevre ve Orman Bakanlığından onaylı Tıbbi Atık Taşıma Lisansı aslı veya noter onaylı suretinin talep edilmesinin katılım ve rekabeti kısıtlayıcı nitelikte olması nedeniyle 4734 sayılı Yasanın Temel İlkelerine aykırılık teşkil ettiği,

2- Teknik şartnamenin 11 inci maddesinde, "Yüklenici İlçemizdeki 20 (Yirmi) yatak kapasitesi ve altındaki hastaneler ile sağlık kurum ve kuruluşlarının tıbbi atıklarını toplayıp, ortalama 25 km mesafedeki İstanbul Büyükşehir Belediyesine ait Kemerburgaz yakma tesisine nakledecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, hizmet işinde çalıştırılması planlanan tıbbi atık aracına ilişkin maliyetin tespitinde kullanılmak üzere aracın tıbbi atıkların toplanması esnasında kat edeceği mesafenin belirlenmesine yönelik verilerin bulunmasının gerektiği, salt tıbbi atıkların nakledileceği alanın mesafesinin bildirilmesinin tekliflerin objektif kriterler çerçevesinde tespit edilmesi ve idare tarafından değerlendirilmesi işlemlerinin kamu ihale hukukuna uygun olarak gerçekleştirilmesini engelleyeceği,

3- Teknik Şartnamenin “Çalışma Esasları” başlıklı 6. maddesinde; "İdare tarafından belirlenen şekilde araç giydirmeleri yapılacaktır." düzenlemesinin bulunduğu, ihale konusu hizmet işinde çalıştırılacak araç sayısının teknik şartnamede belirtildiği üzere 51 olduğu dikkate alınmak kaydıyla ihale konusu hizmetin ifasında kullanılması planlanan araçların giydirilmesinden doğacak giderlerin yükleniciye ait olduğu bildirilmesine karşın, "araç giydirme" maliyetinin tespitine yönelik olarak istekliyi ve idareyi hukuki yönden bağlayıcı niteliği bulunan kriterler hususunda açıklayıcı bilgilere yer verilmemesinin isteklilerin sağlıklı şekilde teklif vermelerini ve teklif fiyat bileşenlerinin ayrıntılı değerlendirmesi işlemlerinin gerçekçi temeller çerçevesinde tesis edilmesini engelleyeceği, ihale dokümanının mevcut haliyle ihalenin sağlıklı şekilde sonuçlandırılmasının mümkün olmadığı,

4- 09.08.2011 tarihli ve 3 numaralı zeyilname ile idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinin kaldırıldığı belirtilerek, idari şartnamenin teklif fiyata dahil olan giderleri düzenleyen 25.3.1 inci maddesinin ihale dokümanından tamamen çıkarıldığı, idari şartnamelerin "Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı maddelerinde, isteklilerin hangi gider kalemlerini teklif fiyatına yansıtacaklarını belirlemek amacıyla maliyet kalemlerinin sayılmasının öngörüldüğü ve teklif fiyatının sayılan bu gider kalemlerini kapsayacağının kabul edildiği, idari şartnamenin teklif fiyata dahil olan giderler kısmının şartnameden kaldırılmasına karşın, teknik şartname ve birim fiyat teklif cetvelinde bunun aksine düzenlemelerin bulunmasının, tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesi işlemlerinin Kanunun "saydamlık", "eşit muamele" ve " güvenirlik" ilkelerine uygun olarak gerçekleştirilmesini engelleyecek nitelikte olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun "İhalelere Yönelik Başvurular" başlıklı 54 üncü maddesinde, "İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler. " hükmü.

Anılan Yönetmeliğinin "İdareye şikayet başvurusu" başlıklı 55 inci maddesinde,"Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. " hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin"Şikayet başvuru süresi" başlıklı 4 üncü maddesinde ise,"Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

Süreler;

İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltine ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

a)Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi

b)İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

c) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini

d)İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar. " açıklaması yer almaktadır.

İdari şartnamenin istenilen belgelere ilişkin 7.1.(h) maddesinde, “ Çevre ve Orman Bakanlığından onaylı Tıbbi Atık Taşıma Lisansı aslı veya noter onaylı sureti.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının idari şartnamenin istenilen belgelere ilişkin 7.1.(h) maddesinde yer alan; "Tıbbi Atık Taşıma Lisansı aslı veya noter onaylı sureti " istenilmesi düzenlemesine ilişkin olduğu, aynı düzenlemenin ihale ilanının 4.1.1.3 üncü maddesinde de aynı şekilde yer aldığı görülmüştür. Söz konusu iddia idari şartnamenin ilana yansıyan bir hükmüne ilişkindir. Bu nedenle iddia konusu düzenlemeye ilişkin olarak idareye şikayet başvuru süresinin ihale ilanının Kamu İhale Bülteninde yayınlandığı tarih olan 12.07.2011 tarihini izleyen günden itibaren başladığı ancak başvuru sahibi tarafından iddia konusu düzenlemeye ilişkin şikayet başvurusunun şikayet süresinin bitim tarihi olan 22.07.2011 tarihinden sonra 22.08.2011 tarihinde idareye yapıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıdaki yer alan mevzuat hükümleri göz önüne alındığında, ihale ilanının 4.1.1.3 ve idari şartnamenin 7.1.(h) maddesinde yer alan düzenlemeye ilişkin şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin ilana yansıyan hükme ilişkin başvurunun ilanın yayımlandığı günü takip eden 10 gün içerisinde yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra idareye şikayet başvurusunun yapıldığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konuya ilişkin iddiasının süre yönünden reddi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. ” hükmü ile,

Aynı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “ İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir …” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında ise; “ İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez. ” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi Sis-Tem Sosyal Hizmetler Gıda Teks. San. Tic. Ltd. Şti. Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusundaki 2 nci iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir şikayette bulunmamıştır. İdareye verdiği şikayet dilekçesinde değinmediği iddiaya Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusunda yer vermiştir. Yukarıda belirtilen mevzuat hükmünce, idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceğinden 2 nci iddia ile ilgili olarak şekil yönünden başvurunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartnamenin “Çalışma Esasları” başlıklı 6 ncı maddesinde; "İdare tarafından belirlenen şekilde araç giydirmeleri yapılacaktır. " düzenlemesi yer almakta olup, ihale konusu işin büyüklüğü dikkate alındığında, araç giydirmesine ilişkin maliyetin oldukça düşük oranda kaldığı, bu maliyetin genel giderler içerisinde karşılanabileceği anlaşılmaktadır. Kaldı ki şikayetle ilgili idare tarafından verilen cevapta da araç giydirmesinin, belediyenin adı, müdürlüğün adı ve belediyeye ait telefon numaralarını içeren okunabilir yazıları ifade ettiği, mevcut uygulamaların yerinde görülebileceği, ihale konusu işin parasal değeri dikkate alındığında araç giydirme tutarının oldukça düşük olduğunun görüleceği belirtilmiştir.

Bu durumda, idarenin ihale konusu işi halen yapmakta olan mevut araçlarda ne şekilde giydirme yapıldığının görülmesinin mümkün olduğu ve söz konusu araç giydirme maliyetinin düşük olması ve bu maliyetin genel giderler kaleminden karşılanabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdare tarafından idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesi,

“İşin süresi: 823 gün, 27 ay üzerinden hesaplanacak, 118 gün hafta tatili ve 29 gün bayram tatili göz önüne alınacaktır.

Çalıştırılacak Personel ve Ödenecek Asgari Ücretler

1-Proje Müdürü (En az B sınıfı Ehliyetli) :1 kişi, asgari ücretin %200 fazlası

2-Servis Amiri (En az B sınıfı Ehliyetli):4 kişi asgari ücretin %100 fazlası

3-Kısım Amiri (Vasıflı Eleman): 21 kişi asgari ücretin %50 fazlası

4-Usta İşçi, (Teknik Servis) (motorcu, lastikçi, konteynır ustası): 3 kişi asgari ücretin %50 fazlası

5-Operatör (Kazıcı-Yükleyici araç için): 1 kişi asgari ücretin %100 fazlası

6-Şoför (En az E sınıfı ehliyetli): 66 kişi asgari ücretin %50 fazlası

7-Süpürme elemanı (Düz işçi): 534 kişi asgari ücretin %15 fazlası

8-İş süresince 29 gün bayram tatilinde, normal günlerdeki gibi tüm personel ve ekipman çalıştırılacaktır. Bu personelin ücreti ayrı hesap edilecek ve idarece ödenecektir.

9- Bir işçi haftada 45 saat çalışma yapacaktır. Bu saatin üzerindeki çalışmalara idare herhangi bir ödeme yapmaz.

10-Çalışan personelin yıllık izin hakları doğduğunda (yıllık izin hakkı elde edecek süre çalışanlar için) personel yıllık izne çıkarılacak, yerine idare yeni eleman istemeyecek ve izin süresi boyunca çalışıyormuş gibi maaşını alacaktır.

Personele verilecek olan Yemek, yol ve giyecek giderleri:

1-Her bir personel için günlük brüt olarak 5 (beş) TL yemek ücreti nakit olarak ödenecek ve 26 iş günü üzerinden hesaplama yapılacaktır.

2-Yol giderleri ise ayni olarak karşılanacaktır. 26 gün üzerinden hesaplanacaktır.

Malzeme giderleri:

İhale konusu işte kullanılacak olan ve yüklenici tarafından karşılanacak malzemeler ve teklif fiyata dahil olacak diğer giderler teknik şartnamede detayları ile belirtilmiş olup bu kalemler teklif fiyata dahil edilecektir. İdare;

1- Temizlik işinde kullanılacak olan deterjanı, dezenfektanı ve konteynır boyası ve konteyner tamiri için gerekli malzemeler, idare tarafından vereceğinden, yıkama ve temizlikte kullanılacak olan bu malzemeler teklif fiyata dahil olmayacaktır.

2-Moloz döküm sahasına dökülecek olan moloz döküm ücreti ve ey eşyasının dökümü için gerekli ücret idare tarafından karşılanacağından teklif fiyata dahil olmayacaktır. Diğer giderler:

Su ve şantiye elektrik giderleri de teklif fiyata dahildir.” şeklinde düzenlenmiş, daha sonra 09.08.2011 tarih ve 3 nolu zeyilname ile “25.3.1. maddesi tamamen kaldırılmıştır.” düzenlemesine yer verilmek suretiyle idari şartnamenin teklif fiyata dahil olan giderleri düzenleyen 25.3.1. maddesi ihale dokümanından tamamen çıkarılmıştır.

İdare daha sonra 12.08.2011 tarih ve 4 nolu zeyilname düzenlemek suretiyle idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesini, idari şartnamenin ilk halindeki şekliyle tekrar düzenlemiş olup, teklif fiyata dahil olan giderlere ilişkin bu düzenlemeyi yapmak suretiyle ihaleye esas hazırlanan dokümanda olabilecek uyumsuzluk giderilmiştir. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiasına ilişkin düzenleme yapıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Şikayete konu ihaleye 53.978.639,50 TL fiyat teklifiyle sadece S.G.S. Turizm Taş. İnş. Pet. Ürn. Tem. ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti. katılmış olup, ihale komisyonu tarafından teklif değerlendirilmesi sonucunda alınan 13.09.2011 tarihli kararda, teklif edilen bedelin ödeneğin üzerinde olması sebebiyle ihalenin iptal edilmesine karar verilmiş ve söz konusu karar ihale yetkilisince 14.09.2011 tarihinde onaylanmıştır.

Başvuru konusu ihalenin idarece iptal edilmesi hususunda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali başlıklı” başlıklı 39 uncu maddesinde: “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.“ hükmü yer almakta olup, aynı hükme Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 64 üncü maddesinde de yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunun, idarece alınan ihalenin iptal edilmesine yönelik karara ilişkin bir başvuru olmadığı görülmüştür.

Dolayısıyla, başvuruya konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesi ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 64 üncü maddesi uyarınca ihale komisyonu kararı üzerine idarece 14.09.2011 tarihinde iptal edildiği anlaşıldığından, bu aşamada bir ihale ve ihaleye ilişkin bir süreç kalmamıştır. Bu nedenle başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Açıklanan nedenlerle;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi