KİK Kararı: 2011/UH.I-2644

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/056
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 08.08.2011
Karar No : 2011/UH.I-2644
BAŞVURU SAHİBİ:
SAYTEM SAĞLIK HİZMETLERİ OTOMASYON GIDATEM. NAK. SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ, EMNİYETEVLERİ MAH. TAŞKENT SOK. NO: 5/1 4. LEVENT KAĞITHANE/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Rize Müftü Yusuf Karali Eğitim Merkezi Müdürlüğü, DAĞSU MAHALLESİ DAĞBAŞI CADDESİ NO: 154 53100 RİZE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/82160 İhale Kayıt Numaralı "Yardımcı Destek Hizmetleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[24.77].(0262)./2011-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Rize Müftü Yusuf Karali Eğitim Merkezi Müdürlüğü tarafından 07.07.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yardımcı Destek Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Saytem Sağlık Hizmetleri Otomasyon Gıdatem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti’nin 15.07.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 18.07.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.07.2011 tarih ve 35181 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.07.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; firmalarının sunmuş olduğu birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri için öngörülen birim fiyatların virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlanmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak 20.04.2011 tarih ve 27911 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğde yapılan değişiklik ile virgülden sonraki ikinci haneye yapılacak yuvarlama işleminin sadece teklif bedeline hasredildiği, bu sebeple tekliflerinin değerlendirmeye alınıp, ihalenin uhdelerinde bırakılması gerektiği iddia edilmektedir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale konusu işin, 1 adet aşçı, 13 adet aşçı yardımcısı ve 5 adet temizlik görevlisi olmak üzere toplam 19 personel ile 5 ay süre boyunca yapılacak olan; “Eğitim merkezi ile dersliklerinin, iç mekanları ile dış çevresinin genel temizlik işleri ile yemek pişirilmesi ve servis edilmesi işi” olduğu görülmektedir.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak olan 1 adet aşçı için asgari ücretin % 60 fazlası üzerinden, 13 adet aşçı yardımcısı için asgari ücretin % 50 fazlası üzerinden, 5 adet temizlik personeli için ise asgari ücret üzerinden mesai ücreti ödeneceği; her bir personele ayda 26 gün üzerinden günlük 5,00 TL yemek ücreti ile yine ayda 26 gün üzerinden günlük 5,00 TL yol ücreti verileceği; ihale konusu işe ait kısa vadeli sigorta kolları prim oranının % 1 olduğu; ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde mesai yapılmayacağı düzenlenmiştir. Söz konusu ihalede teklif fiyata dahil olan giderler arasında giyim eşyası gideri bulunmamaktadır.

İdari şartnamede yapılan düzenlemeler çerçevesinde ihale konusu işe ait asgari işçilik maliyeti; sözleşme gideri ve genel giderler dahil olmak üzere 166.689,68 TL olarak hesaplanmıştır.

İhale dokümanı ekinde isteklilere sunulan birim fiyat teklif cetvelinin;

İş Kaleminin Adı

Birimi

İşçi sayısı

Ay

Teklif Edilen

Birim Fiyat

Tutarı

1

Aşçı

adet

1

5

2

Aşçı yardımcısı, Garson, Resepsiyon personeli

adet

13

5

3

Temizlik personeli

adet

5

5

TOPLAM TUTAR

Şeklinde düzenlendiği görülmektedir.

İhale komisyonu, başvuru sahibi istekli olan Saytem Temizlik Ltd. Şti.’ nin teklifinde, “Temizlik personeli” iş kalemi birim fiyatının 1.741,47944 TL olarak öngörülmesi, diğer bir ifadeyle virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlama yapılmaması gerekçesiyle anılan isteklinin teklifini değerlendirme dışı bırakmıştır.

Başvuru sahibi, 20.04.2011 tarih ve 27911 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğde yapılan değişiklik ile virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlama yapılması zorunluluğunun kaldırıldığını iddia etmektedir. Buna karşın idare, söz konusu değişikliklerin genel hükümler olduğunu, mezkur Tebliğin 78.7 nci maddesi uyarınca işçilik iş kalemleri birim fiyatları için işçilik hesaplama modülünün kullanılması gerektiğini, bunun ise işçilik iş kalemleri için öngörülen birim fiyatların virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlanacağı anlamına gelen özel bir hüküm olduğunu, hukukta genel bir kaide olarak özel hükümler var iken genel hükümlerin uygulanamayacağını ileri sürmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 16.5.2 nci maddesinde; “…Kısmi teklife izin verilip verilmediğine bakılmaksızın, birim fiyat üzerinden teklif alınan tüm ihalelerde istekliler, birim fiyatları ve birim fiyatla miktarın çarpılması sonucu bulunan tutarları, virgülden sonra iki ondalık basamaklı sayıdan fazla olacak şekilde verebileceklerdir. Ancak, toplam teklif tutarı virgülden sonra en yakın iki ondalık basamaklı sayıya yuvarlanarak yazılacaktır. Yuvarlama işleminde yarım kuruş ve üzerindeki değerler bir kuruşa tamamlanacak; yarım kuruşun altındaki değerler ise dikkate alınmayacaktır…” açıklaması,

Aynı Tebliğin 78.7 nci maddesinde ; “Çalıştırılacak personel sayısı üzerinden brüt asgari ücret tutarı ile brüt asgari ücret üzerinden hesaplanan işveren payı dikkate alınarak yaklaşık maliyet hesaplanacaktır. İstekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işçilik hesaplama modülünde yer verilen işveren payları dikkate alınacaktır. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak ücret belirlenebilir. Brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası olarak belirleme yapılmayacaktır.” açıklaması

Yer almaktadır.

Yukarıda alıntısı yapılan Tebliğin 78.7 inci maddesi açıklaması, işçilik iş kalemleri için teklif edilecek olan birim fiyatların, teklif cetvellerine aktarılırken ne şekilde yuvarlama yapılacağını düzenlememekte, işçilik hesaplama modülünün kullanımını da herhangi bir şekilde zorunlu tutmakta, sadece Sosyal Güvenlik Mevzuatı uyarınca işveren hesabına tahakkuk edecek olan sosyal güvenlik primi işveren paylarının ne olması gerektiğini açıklamaktadır.

Dolayısıyla, mezkur Tebliğ maddesinin, “işçilik iş kalemleri birim fiyatlarının virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlanması hususunda yapılmış özel bir düzenleme olduğu” gerekçesi ve buna dayanarak tesis edilen başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmaktadır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İhale komisyonu tarafından, İsmailoğlu İnş. Tem. Ltd. Şti.’nin teklifi, “Temizlik personeli” iş kalemi için teklif edilen birim fiyatın virgülden sonra iki hane olacak şekilde yuvarlama yapılmadan teklif cetveline aktarıldığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda alıntısı yapılan 16.5.2 nci maddesi uyarınca; isteklilerin birim fiyat tekliflerini “ virgülden sonra iki ondalık basamaklı sayıdan fazla olacak şekilde ” verebilecekleri açıktır. Bu itibarla, İsmailoğlu İnş. Tem. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, incelemeye konu ihalede idare tarafından, EKAP’ta yayımlanan birim fiyat teklif cetveli ile isteklilere ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin farklı olduğu anlaşılmaktadır.

İsmailoğlu İnş. Tem. Ltd. Şti. hariç diğer isteklilerin EKAP’ta yayımlanan birim fiyat teklif cetvelini esas alarak, İsmailoğlu İnş. Tem. Ltd. Şti.’nin ise ihale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetvelini esas alarak ihaleye teklif verdiği görülmektedir.

4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde Elektronik Kamu Alımları Platformu: “İdareler ile kamu alımları sürecine taraf olanların bu sürece ilişkin işlemleri internet üzerinden gerçekleştirebilecekleri ve Kurum tarafından yönetilen elektronik ortamı”, ifade eder şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı Kanunun 13 üncü maddesinde; ilan ile ihale ve ön yeterlik dokümanına Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden doğrudan erişimin temin edilmesi halinde, aynı maddenin birinci fıkranın (a) bendinin (1) numaralı alt bendindeki ilan süresi ile belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak ihalelerde ön yeterliği belirlenen adaylara yapılacak kırk günlük davet süresi beş gün kısaltılabilir**,** hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik ile ihale dokümanının tamamına elektronik ortamda erişim imkanı getirilmesi şeklinde istekliler yönünde lehe bir düzenleme yapılmış iken, bunun karşılığında da idarelere ilan süresini kısaltma imkanı getirilmiştir. Dolayısıyla idarelerin kanunda öngörülen imkanlardan yararlanabilmesi için kanunun kendisine yüklemiş olduğu yükümlülükleri de yerine getirmiş olması gerekir.

4734 sayılı Kanunun 29/2 nci maddesinde; “Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.” hükmü yer almaktadır.

Bu çerçevede, idarenin doğru doküman ile ihaleye çıktığının kabulü gerektiğine göre, ihale dokümanında zeyilname yapılmadan EKAP’ta yayımlanan dokümanın aynısını satmak zorunda olduğu, ilk ilana çıkılırken hazırlanan dokümanda sonradan değişiklik yapılmış ise bu değişikliğin mutlaka zeyilname yoluyla EKAP’ta yayımlanması ve doküman satın alan isteklilere zeyilnamenin de verilmesi gerekmektedir. İncelemeye konu ihalede olduğu gibi ihale dokumanı kapsamında isteklilere zeyilname verilmemesi EKAP’ta yayımlanan ihale dokümanında herhangi bir değişiklik olmadığı izlenimi yarattığından isteklilerin hatalı teklif vermesi sonucunu doğurmaktadır.

İstekli olabileceklere ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin ihale ilanına çıkarken hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinden farklı olmasının tek koşulu, 4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesine göre zeyilname yapılması koşuluna bağlıdır. Doküman satın alındığına dair formda ihale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere zeyilname verildiğine ilişkin bir ibare yer almamaktadır. Bu durumda, idarece zeyilname yapılmadan ihale dokümanında değişiklik yapılarak Kanunun 29 uncu maddesine aykırı hareket edildiği, bu durumun isteklilerin farklı teklif vermesi sonucunu doğurduğu anlaşıldığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Kurul Kararının sonuç bölümünde yer alan;“İncelemeye konu ihalede idare tarafından, EKAP’ta yayımlanan birim fiyat teklif cetveli ile isteklilere ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin farklı olduğu anlaşılmaktadır.

…

İstekli olabileceklere ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin ihale ilanına çıkarken hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinden farklı olmasının tek koşulu, 4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesine göre zeyilname yapılması koşuluna bağlıdır. Doküman satın alındığına dair formda ihale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere zeyilname verildiğine ilişkin bir ibare yer almamaktadır. Bu durumda, idarece zeyilname yapılmadan ihale dokümanında değişiklik yapılarak Kanunun 29 uncu maddesine aykırı hareket edildiği, bu durumun isteklilerin farklı teklif vermesi sonucunu doğurduğu anlaşıldığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.” şeklindeki gerekçeyle söz konusu ihale iptal edilmiştir.

Söz konusu kararın mevzuat hükümleri çerçevesinde değerlendirilmesi neticesinde, istekli sıfatını haiz olan başvuru sahibinin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, dokümana yönelik başvuruda bulunamayacağı, nitekim, mevcut şikayet konusunun tekliflerin değerlendirilmesine yönelik olduğu, ayrıca, idari şartnameler ile teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgileri ifade eden ihale dokümanının bir bütün olduğu, birim fiyat teklif cetveline ilişkin durumunihalenin iptal edilmesine gerekçe teşkil etmeyeceği hususları göz önüne alındığında, bu nedenle söz konusu ihalenin iptal edilmesinin uygun olmadığı düşünülmektedir.

Diğer taraftan, Kurul kararında yer alan gerekçelerle, başvuru sahibi Saytem Temizlik Ltd. Şti. ile İsmailoğlu İnş. Tem. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmadığından, söz konusu isteklilerin tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yönünde 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesi gerektiği görüşüyle, Kurul kararına katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

KARŞI OY

İdari şartnamenin 25. Maddesi ile Sözleşme Tasarısının 7.1. maddesinde

“Yüklenici tarafından,

a)1 (Bir) adet aşçı için: asgari ücretin %60 fazlası,

b) 13 (onüç) adet Aşçi Yardımcısı, garson ve resepsiyon elemanı için asgari ücretin %50 fazlası

c) 5(Beş) adet temizlik personeline ise asgari ücret, üzerinden ödeme yapılacaktır.” Düzenlemesi yer almaktadır.

EKAP’ta yayımlan birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekildedir.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Aşçı

Adet

1,00

5,00

2

Temizlik Personeli

Adet

18,00

5,00

TOPLAM TUTAR(K.D.V Hariç)

İhale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetveli ise aşağıdaki şekildedir.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Aşçı

Adet

1,00

5,00

2

Aşçı Yardımcısı, Garson, Respisyon perso.

Adet

13,00

5,00

3

Temizlik Personeli

Adet

5,00

5,00

TOPLAM TUTAR(K.D.V Hariç)

İncelemeye konu ihalede idare tarafından, EKAP’ta yayımlanan birim fiyat teklif cetveli ile isteklilere ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetvelinin farklı olduğu anlaşıldığından, ihalenin iptaline karar verilmiştir.

Ancak, söz konusu farklılık, isteklilerden herhangi birinin ihalede haksız bir avantaj elde etmesine yol açmamaktadır. Zira bahse konu ihale salt işçilik iş kalemlerinden müteşekkil olduğundan, idari şartnamenin 25 inci maddesinde öngörülen mesai ücreti, yemek ile yol ücreti ve kısa vadeli sigorta kolları prim oranına göre hazırlanması gereken iş kalemi birim fiyatlarının, birim fiyat teklif cetveline 2 satır ya da 3 satır şeklinde aktarılması, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti açısından herhangi bir farklılık oluşturmayacağı gibi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesine de engel teşkil etmeyecektir.

Bununla birlikte, sözleşmenin uygulanması aşamasında, muhtemel bir iş artışı ya da eksilişinin, miktarı arttırılan ya da azaltılan işçilik nevine göre idari şartname düzenlemeleri esas alınmak suretiyle nizasız bir şekilde yapılabilmesi imkanı bulunmaktadır. Bu itibarla, yukarıda bahsi geçen aykırılık esasa etkili olmayan bir eksiklik olduğundan başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği düşüncemizle ihalenin iptali yönündeki karara katılmıyoruz.

Ali KAYA Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi Kurul Üyesi