KİK Kararı: 2011/UH.I-2375

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/052
Gündem No : 65
Karar Tarihi : 11.07.2011
Karar No : 2011/UH.I-2375
BAŞVURU SAHİBİ:
COŞKUNERLER TURİZM SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ., GÜNEŞLİ EVREN MAHALLESİ YAVUZ SOKAK NO.3 BAĞCILAR/İSTANBUL(AVR)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Göztepe Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Dr. Erkin Caddesi Göztepe Kadıköy /İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/62429 İhale Kayıt Numaralı "MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME, KAHVALTI HAZIRLAMA, DAĞITIM VE SONRASI" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

01.07.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[19.62].(0063)./2011-26E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Göztepe Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 22.06.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası” ihalesine ilişkin olarak Coşkunerler Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 31.05.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.06.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.06.2011 tarih ve 28724 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.06.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

Bahse konu ihalede ihale dokümanlarının; Kamu İhale Kanunu ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ile Kamu İhale Genel Tebliği hükümleri doğrultusunda hazırlanmadığı, mevzuata aykırılıkları tespit edilen maddeler ile ilgili olarak 31.05.2011tarihinde ihale dokümanına ilişkin yapılan şikayet başvurusunun İdare tarafından objektif olmayan gerekçeler öne sürülerek mevzuata aykırı şekilde reddedildiği,

Teknik Şartnamenin 5.12 nci maddesinde "Yüklenici firma, mutfakta meydana gelebilecek yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta yaptıracaktır." düzenlemesine,

Sözleşme Tasarısının “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21 inci maddesinde;

21.1.İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2.Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır." düzenlemesine yer verildiği,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin "İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması" başlıklı 19 uncu maddesinde; "İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur....Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü ve türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” düzenlemesi ile,

Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin "İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması" başlıklı 21 nci maddesinin dipnotunda;

“ İşin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılması isteniyorsa bu sorumluluğun da yükleniciye ait olduğu hususu burada belirtilecektir." ve

“ 21.1. maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılacağı belirtilmişse, işin nitelik ve özelliğine göre, sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitleri tereddüde yer bırakmayacak şekilde burada belirtilecektir. İdare tarafından 21.1. maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılmasına ilişkin bir düzenleme yapılmaması halinde ise 21.2.1. maddesine "Bu madde boş bırakılmıştır" yazılacaktır." açıklamasının bulunduğu,

İhale konusu iş bakımından sigortanın bir maliyet unsuru teşkil etmesi nedeniyle, isteklilerin tekliflerini hazırlarken bu kaleme ilişkin hesaplama yapabilmesi ve maliyetini tekliflerine dahil edebilmesi için Genel Şartnamenin ve Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin yukarıda belirtilen hükümleri gereği sigorta türü ve teminat limitlerine ilişkin sözleşmede yahut eklerinde düzenleme yapılması gerekirken, ihale dokümanında yalnızca sigorta türüne (yangın ve besin zehirlenmeleri) ilişkin düzenleme yapıldığı, sigorta teminatının limitlerine ilişkin dokümanda bir düzenlemeye yer verilmediği, poliçelerde öngörülmesi gereken kapsam ve teminat limitlerinin sigorta poliçesi maliyetine etkili olacağı, dolayısıyla söz konusu eksikliğin isteklilerce sigorta için öngörülen teminat limitlerinin farklı belirlenmesine neden olabileceği ve tekliflerin değerlendirilmesinde sonucu etkileyebileceği ayrıca, sözleşmenin yürütülmesi sırasında da sorunlara neden olabileceği, ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin anılan mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Bahse konu ihale Göztepe Eğitim ve Araştırma Hastanesinin “Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” işidir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan; “Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” hükmü uyarınca idarece ihale konusu işte öngörülen sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilmesi zorunludur.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76 ncı maddesinde; “ 76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinin konuyla ilgili dipnotunda “idarelerin, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak … , sigorta, …giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirtecekleri” ifade edilmiştir. Bu nedenle, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırması istenmekte ise idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderinin de teklif fiyata dahil olduğunun belirtilmesi gerekmektedir. Ancak, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırmasının istenmediği durumlarda ise ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken başka sigorta giderlerinin de bulunabileceği göz önüne alınarak idari şartnamede, sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğuna ilişkin düzenleme yapılması mümkün bulunmaktadır.

76.2. İdareler, idari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında sigorta giderine yer vermek kaydıyla sözleşme taslağının 21 inci maddesinde sigortaya ilişkin düzenleme yapabileceklerdir. Bu çerçevede, idarece yüklenici tarafından iş ve/veya işyerinin sigortalattırılması isteniyorsa sözleşme taslağının 21.1. maddesinde iş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu mutlaka belirtilecektir**.**

76.3. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğunun belirtilmesi halinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitini belirleyen düzenlemenin sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde yapılması gerekmektedir. Ancak, (21.1.) maddesinde sigortaya ilişkin bir düzenleme yapılmamış ise (21.2.) maddesine “Bu madde boş bırakılmıştır.” cümlesi yazılacaktır.

76.4. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilmesine rağmen, idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderine yer verilmediği ve/veya sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği hallerde, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasında yer almadığı kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5. İdari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında sigorta giderine yer verilen ve sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklamaları bulunmaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği Eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmesinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21 inci maddesi;

“ 21.1 İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir 34

21.2 Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri: 35

……..” düzenlemesini içermekte olup, söz konusu maddelerin 34 nolu dipnotunda;“İşin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılması isteniyorsa bu sorumluluğunda yükleniciye ait olduğu hususu burada belirtilecektir”, 35 nolu dipnotunda;“21.1 maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılacağı belirtilmişse, işin nitelik ve özelliğine göre, sigorta türleri ve ile teminat kapsam ve limitleri tereddüde yer bırakmayacak şekilde burada belirtilecektir. İdare tarafından 21.1 maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılmasına ilişkin bir düzenleme yapılmaması halinde ise 21.2.1 maddesine “”Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır” şeklinde açıklama yapılmıştır.

Bahse konu ihaleye ait İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi resim ve harç giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesine ,

Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımına Ait Sözleşme Tasarısının “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21 inci maddesinde;

“21.1.İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2.Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır." düzenlemesine,

Teknik şartnamenin 5.12 nci maddesinde; "Yüklenici firma, mutfakta meydana gelebilecek yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta yaptıracaktır." düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve idarece ihale dokümanında yapılan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde; İdari Şartnamede sigortanın teklif fiyata dahil olduğu belirtilmiş, Teknik Şartnamede yüklenici tarafından mutfakta meydana gelebilecek yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta yaptırılmasının istenilmesine rağmen Sözleşme Tasarısının 21.2.1 inci maddesi boş bırakılarak sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitlerine ilişkin bir düzenleme yapılmamış, Teknik Şartnamede belirtilen mutfakta meydana gelebilecek yangın ve besin zehirlenmelerine ilişkin sigortanın limitine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

Diğer taraftan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ihale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12 inci maddesinde;

“(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

….

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz” hükmü yer almakta olup bahse konu ihalenin idari şartnamesinde ve teknik şartnamesinde sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğu belirtilmesine rağmen sözleşme tasarısının 21.2.1 maddesinde bu hususa ilişkin düzenlemeye yer verilmemesi anılan Yönetmelik hükmüne aykırıdır.

Açıklanan nedenlerle ihale dokümanının kendi içerisinde çelişkili olması aynı zamanda bahse konu ihalede yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta yaptırılmasının öngörülmesine rağmen sigorta teminatının limitlerinin belirlenmemesinin tekliflerin sağlıklı verilmesi ve değerlendirilmesini engelleyeceği sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi