KİK Kararı: 2011/UH.I-2309

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/051
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 04.07.2011
Karar No : 2011/UH.I-2309
BAŞVURU SAHİBİ:
GÜNEŞ YEMEK TEMİZLİK MED. TARIM VE SANAYİ ÜRN. PAZARLAMA LTD. ŞTİ., KOZLUK MAHALLESİ 48.SOKAK NO.54/2 BAKİRPAŞA SAKARYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Saray Rehabilitasyon Merkez Müdürlüğü, OSMANGAZI MAH. TURGUT ÖZAL BULVARI 162 PURSAKLAR SARAY/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/502431 İhale Kayıt Numaralı "Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi 2011 Yılı 12 Aylık Mamul Yemek Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[19.76].(0225)./2011-36Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Saray Rehabilitasyon Merkez Müdürlüğütarafından 08.11.2010tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi 2011 Yılı 12 Aylık Mamul Yemek Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Güneş Yemek Temizlik Med. Tarım ve Sanayi Ürn. Pazarlama Ltd. Şti.’nin 23.05.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.05.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.06.2011tarih ve 28822sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.06.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1 ) İhalenin 08.11.2010 tarihinde yapıldığı ancak şikayet ve itirazen şikayet incelemeleri sonucunda sürecin uzadığı, bu arada idarenin yemek hizmetinin yürütüleceği mutfağı yenilediği, böylelikle gıda stok maliyeti ve doğalgaz kullanım bedelleri açısından önemli ölçüde avantaj sağlandığı, bu nedenle de ihalede daha önceden verilen tekliflerin güncelliğini yitirdiği için ihalenin iptal edilmesi gerekirken idarenin aksi yöndeki işleminde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı,

2 ) İhalede iki kez teklif geçerlik sürelerinin uzatıldığı, bu durumda 09.05.2011 tarihinde bütün tekliflerin geçerliklerinin ortadan kalktığı, her ne kadar Kamu İhale Genel Tebliğinde geçerlik süresi dolan teklif sahibiyle sözleşme imzalanabileceği belirtilmişse de, tebliğ düzenlemesinin kanuna aykırı olamayacağı, bu nedenle de ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesinde, ihale komisyonu kararı üzerine idarenin, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbest olduğu, genel bir ihale iptali kuralı olarak hüküm altına alınmıştır. Bunun yanı sıra adı geçen Kanunun çeşitli maddelerinde hangi durumların ortaya çıkması halinde ihalenin iptal edileceği belirtilmiş, böylelikle idarelerin bu konudaki yetkilerinin neden unsuru ortaya çıkmıştır.

Öte yandan, idarenin hukuka aykırı işlemini geri alabileceği yönündeki genel kamu hukuku kuralından hareketle de idarenin ihaleyi iptal etme yetkisinin bulunduğu, ancak bu yetkinin kullanılabilmesi için ihale sürecinde tesis edilen işlemlerde hukuka aykırılık tespit edilmesi gerektiği açıktır.

İncelenen ihale, malzemeli yemek hizmeti alımı işi olup, 08.11.2010 tarihinde yapılan ihaleye beş istekli katılmıştır. Alınan ilk komisyon kararından sonra, yapılan bir şikayet başvurusu üzerine idare tarafından ihale iptal edilmiş, ancak bunun üzerine yapılan itirazen şikayet incelemesi sonucunda Kamu İhale Kurulu tarafından 21.12.2010 tarih ve 2010/UH.I-3855 sayılı kararla iptal kararının iptaline karar verilmiştir. Anılan kararın uygulanması aşamasında, idare iki istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istemiş, bu işlem de itirazen şikayete konu edilmiş ve Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 21.02.2011 tarih ve 2011/UH.I-772 sayılı kararda hiçbir istekliye sorgulama yapılmasına gerek bulunmadığı belirtilmiştir. Bu süreçte, Kamu İhale Kurumu incelemesi devam ederken, 25.01.2011 tarihli komisyon kararıyla ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli, 07.02.2011 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçe ile teklif geçerlik sürelerini uzatmıştır. Ancak Kamu İhale Kurulu kararının ardından, düzeltici işlem kararının uygulanması sonucunda, ihale üzerinde bırakılacak olan diğer bir istekli, 05.02.2011 tarihinde dolan teklif geçerlik süresini 17.03.2011 tarihine uzatmıştır. İdare de isteklinin bu beyanı üzerine, 25.03.2011 tarihli ihale komisyon kararıyla kendisini ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlemiştir. Bu aşamada teklif geçerlik süreleriyle ilgili yeni bir itirazen şikayet başvurusu yapılmış ve yapılan inceleme sonucunda başvurunun reddine karar verilmiştir.

Son aşamada, başvuru sahibi tarafından şikayet ve itirazen şikayet incelemeleri sonucunda sürecin uzadığı, bu arada idarenin yemek hizmetinin yürütüleceği mutfağı yenilediği, böylelikle gıda stok maliyeti ve doğalgaz kullanım bedelleri açısından önemli ölçüde avantaj sağlandığı, bu nedenle de ihalede daha önceden verilen tekliflerin güncelliğini yitirdiği için ihalenin iptal edilmesi gerekirken idarenin aksi yöndeki işleminde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı iddiasıyla itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi için, idarenin mutfağının yenilenmesi sürecinde, isteklilerin teklif bedellerini ve buna dahil masraflarını etkileyecek somut farklılıklar bulunup bulunmadığının, idare tarafından hazırlanan teknik şartname çerçevesinden incelenmesi gerekmektedir. Konuyla ilgili olarak teknik şartnamenin birinci maddesinde, işin konusunun, yüklenici veya kuruluş mutfaklarında yemek pişirme yoluyla mamul yemek alımı, dağıtımı ve servis hizmetleri olduğu düzenlenmiştir. Bunun yanı sıra şartnamenin diğer maddelerinde, maliyet girdilerinin ayrıntılarıyla ilgili bir düzenleme yapılmamıştır. Dolayısıyla, ilgili ihale dokümanı düzenlemelerinden, işin yapılacağı yerin, ihale konusu hizmet alımı için önemli bir bilgi içermediği, isteklilerin teklif fiyatlarını hazırlarken kendi mutfakları veya idarenin mutfağını kullanabileceği, dolayısıyla bu mekanlarda oluşabilecek fiziki farklılıkların teklif fiyatlarını etkilemeyeceği anlaşılmaktadır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmediğinden birinci iddia yönüyle itirazen şikayet başvurusunun reddi gerekmektedir.

2 ) Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri; 55 inci maddesinin birinci fıkrasında, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı; dördüncü fıkrasında ise gerekli süre içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği hüküm altına alınmıştır.

Öte yandan aynı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde, başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusu konusunun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği yer almaktadır.

İncelenen ihalede, başvuru sahibi tarafından ihalede iki kez teklif geçerlik sürelerinin uzatıldığı, bu durumda 09.05.2011 tarihinde bütün tekliflerin geçerliklerinin ortadan kalktığı, her ne kadar Kamu İhale Genel Tebliğinde geçerlik süresi dolan teklif sahibiyle sözleşme imzalanabileceği belirtilmişse de, tebliğ düzenlemesinin kanuna aykırı olamayacağı, bu nedenle de ihalenin iptal edilmesi gerektiği gerekçesiyle itirazen şikayet başvurusunda bulunulmaktadır.

Teklif geçerlik sürelerinin dolmasıyla ilgili idareye yapılacak şikayet başvurusunun, hukuka aykırılığı iddia edilen işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce yapılması yönündeki açık düzenleme sonucunda, 09.05.2011 tarihinden sonraki on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra yapılan başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi