KİK Kararı: 2011/UH.I-1323

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/031
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 18.04.2011
Karar No : 2011/UH.I-1323
BAŞVURU SAHİBİ:
Tektem Sosyal Hizm. Turz. İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., G.M.K. Bulvarı No: 79/20 Maltepe Çankaya/Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kartal Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü, Petrol İş Mahallesi Üsküdar Caddesi Besimpaşa Sokak No: 2 Kartal/İstanbul(Ana)

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/8152 İhale Kayıt Numaralı "Yardımcı Zabıta Personeli Hizmet Alımı (9 Aylık)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

12.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[09.85].(0253)./2011-3E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kartal Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü tarafından 21.02.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yardımcı Zabıta Personeli Hizmet Alımı (9 Aylık)” ihalesine ilişkin olarak Tektem Sosyal Hizm. Turz. İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 14.03.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.03.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 28.03.2011 tarih ve 16670 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.03.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın sonuçlandırıldığı, Kamu İhale Kurulu kararları uyarınca karsız yaklaşık maliyetin altında teklif sunan isteklilerin aşırı düşük teklif açıklaması sunması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanunun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde;

“İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

__

_ İhale komisyonu; _

__

_ a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,_

_ _

_ b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,_

__

_ c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,_

__

_ Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. _

__

_(Ek fıkra: 20/11/2008-5812/12 md.) İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” _hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4 üncü maddesinde;

“…Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir…” açıklamasına yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda zikredilen açıklamalarından, personel çalıştırılmasına dayalı olan hizmet alımı ihalelerinde, sunulan tekliflerin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmasının, teklif tutarının, idarece tespit edilen karsız yaklaşık maliyetin altında kalma koşuluna bağlandığı anlaşılmaktadır. Diğer yandan, karsız yaklaşık maliyetin altında yer alan tekliflere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmasının zorunlu olup olmadığı Kamu İhale Genel Tebliğinde açıkça belirtilmemiş olmakla birlikte; gerek Tebliğ değişikliğinin amacı gerekse istikrar kazanmış Kurul kararları paralelinde karsız yaklaşık maliyetin altındaki tekliflerin aşırı düşük teklifler olarak nitelendirilmesi gerekmektedir.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“…

_ 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:_

__

_ 25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:_

__

_ Zabıta Yardımcı Personel pozisyonu için asgari ücretin % 100 fazlası._

__

_ 25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır._

__

_ 25.3.3 Malzeme giderleri:_

__

_ Yüklenici ihale kapsamında işin başından sonuna kadar denetim aracı olarak kullanılmak üzere 2010 model ve üstü bir adet binek aracı idareye verecektir (Yakıt idareden, aracın teknik özellikleri teknik şartnamenin 7.13.4 maddesinde açıklanmıştır.)_

__

_ 25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır._

_ …_

_ 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 1 olarak tespit edilmiştir.” _düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik şartnamenin “Konu” başlıklı 1 inci maddesinde; “Kartal Belediye Başkanlığı Zabıta müdürlüğünün görev alanına giren işlerin yürütülmesine ilişkin 80 adet yardımcı zabıta personel hizmeti alımı işidir.” düzenlemesine yer verilmiş olup; aynı şartnamenin “İşin süresi” başlıklı 3.2 nci maddesinde hizmetin 01.04.2011-31.12.2011 tarihleri arasında (dokuz ay) ifa edileceği belirlenmiştir.

İhale dokümanı düzenlemeleri uyarınca, isteklilerin teklif fiyatlarını oluşturan bileşenler 80 adet personelin 9 aylık işçilik ücreti ile denetim aracı olarak kullanılacak olan bir adet binek araç maliyetinden ibaret olmaktadır.

İdarece hesaplanan yaklaşık maliyetin bileşenleri incelendiğinde, işçilik gideri ve araç gideri için toplam 1.445.270,40 TL öngörüldüğü, yaklaşık maliyetin geriye kalan 287.074,08 TL’lik tutarının ise yüklenici karı olarak belirlendiği görülmektedir.

Bu yönüyle, ARC Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., Tektem Sosyal Hizm. Turz. İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., UCS Hizm. Yön. San. Tic. A.Ş. ve Orjin Bilgi Veri Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin idarece belirlenen karsız yaklaşık maliyetin altında olduğu tespit edilmiş olup, anılan isteklilerin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması ve ihalenin isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamaları değerlendirildikten sonra neticelendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ARC Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., Tektem Sosyal Hizm. Turz. İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., UCS Hizm. Yön. San. Tic. A.Ş. ve Orjin Bilgi Veri Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’den aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

İhale dokümanında yer alan düzenleme uyarınca; ihale konusu iş için alınan personelin zabıta hizmetlerini yürütmek için istihdam edileceği anlaşılmaktadır.

Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 128 inci maddesinde; “ Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu hizmetlerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevleri eliyle görülür.”

__

__ 4734 sayılı Kanun’un 4 üncü maddesinde; “ Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme,sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri hizmetleri,….ifade eder.”

Yine 4734 sayılı Kanun’un 62 inci maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkabilir.”

__

__ 5393 Sayılı Belediye Kanunu’nun “Belediyenin Görev ve Sorumlulukları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “ Belediye, mahalli müşterek nitelikte olmak şartıyla;

__

a)İmar, su ve kanalizasyon, ulaşım gibi kentsel alt yapı; coğrafi ve kent bilgi sistemleri, çevre ve çevre sağlığı, temizlik ve katı atık;zabıta , itfaiye**,** acil yardım, kurtarma ve ambulans; şehir içi trafik;defin ve mezarlıklar; ağaçlandırma, park ve yeşil alanlar; konut; kültür ve sanat, turizm, gençlik ve spor, sosyal hizmet ve yardım, nikah, meslek ve beceri kazandırma; ekonomi ve ticaretin geliştirilmesi hizmetlerini yapar veya yaptırır.”…

Aynı Kanunun “Zabıtanın görev ve yetkileri” başlıklı 51 inci maddesinde; “ Belediye zabıtası, beldede esenlik, huzur, sağlık ve düzenin sağlanmasıyla görevli olup bu amaçla, belediye meclisi tarafından alınan ve belediye zabıtası tarafından yerine getirilmesi gereken emir ve yasaklarla bunlara uymayanlar hakkında mevzuatta öngörülen ceza ve diğer yaptırımları uygular.

Görevini yaparken zabıtaya karşı gelenler, kolluk kuvvetlerine karşı gelenler gibi cezalandırılır.

Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, meslekten çıkarılma, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.

Zabıta hizmetleri kesintisiz olarak yürütülür. Zabıta personelinin çalışma süresi ve saatleri 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın, hizmetin aksatılmadan yürütülmesini sağlayacak şekilde düzenlenir. Belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir. ”

Hükümleri bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen kanun hükümleri ile 21.10.2006 tarih ve 26326 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan Belediye Zabıta Yönetmeliği hükümleri değerlendirildiğinde; belediyelere bağlı zabıta teşkilatları tarafından yerine getirilen kamu hizmetlerinin, genel idare esaslarına göre belediye tarafından yürütülmekle yükümlü olunan asli ve sürekli nitelikte bir görev olduğu, bu görevi yerine getirecek personelin kadro esasına göre istihdam edilmesi ve görevin yerine getirilmesinde merkezi idare ile statüer ilişki içinde bulunduğu, kamu gücünü kullandığı, ayrıca itfaiye ve zabıta faaliyetlerinin yerine getirilmesi sırasında meydana gelebilecek zararlardan idarenin doğrudan sorumlu tutulacağı göz önüne alındığında, itfaiye ve zabıta hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiği ve bu işlerin hizmet alımı yoluyla ihale edilmesinin yasal olarak mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle idarenin söz konusu hizmeti 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka açıkça bir aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ düzeltici işlem belirlenmesine ” ilişkin karara katılmıyoruz.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR****Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi